专升本(民法)模拟试卷76(题后含答案及解析)

专升本（民法）模拟试卷76(题后含答案及解析) 题型有：1. 单项选择题 4. 简答题 5. 论述题 6. 案例分析题
单项选择题
1．下列选项中，属于无民事行为能力人的是( )
A．10周岁以上未成年人
B．不满10周岁的未成年人
C．不满16周岁的未成年人
D．不能完全辩认自己行为的精神病人
正确答案：B
解析：根据《民法通则》第11、12、13条规定，不满10周岁的未成年人及不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人，民事活动由他的法定代理人代理。

精神病人的利害关系人，可以向人民法院申请宣告精神病人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。

2．下列选项中，不属于用益物权的是( )
A．农村土地承包经营权
B．地役权
C．抵押权
D．宅基地使用权
正确答案：C
解析：用益物权是对他人所有的物在一定范围内进行占有、使用、收益、处分的权利。

在我国现行民法中，用益物权主要包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权等。

3．下列选项中，能作为债权客体的是( )
A．森林
B．飞机
C．行为
D．存放的货物
正确答案：C
解析：民法上的物主要指有体物，包括A、B、D三项，C项可以作为债权客体。

4．张某欲将自己的手机卖给李某，李某不要，于是张某将此事告知赵某，赵某同意买下张某的手机，赵某行为属于( )
A．要约邀请
B．反要约
C．承诺
D．要约
正确答案：D
解析：本题中，张某向李某的表示构成要约，因为李某拒绝，要约失效。

赵某向张某的表示构成新的要约。

5．按性质划分，婚姻家庭法的调整对象可分为( )
A．婚姻关系和财产关系
B．人身关系和家庭关系
C．财产关系和人身关系
D．家庭关系和财产关系
正确答案：C
解析：在婚姻家庭关系中，人身关系是最重要的，起决定作用的方面。

财产关系从属于人身关系，不能脱离人身关系而存在。

因此选C项。

6．甲(女)与乙结婚后一直未生育，甲想收养一个男童。

下列说法正确的是( )
A．收养人不能患有医学上认为不应当收养子女的疾病
B．甲与乙必须年满35周岁
C．收养可不经乙同意
D．乙与被收养女童的年龄应当相差40周岁以上
正确答案：A
解析：根据《收养法》第6条规定，收养人应当同时具备下列条件：(1)无子女；(2)有抚养教育被收养人的能力；(3)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病；(4)年满30周岁。

《收养法》第9条规定，无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差40周岁以上。

《收养法》第10条第2款规定，有配偶者收养子女的，须夫妻共同收养。

故B、C、D三项的说法都是错误的，A项正确。

7．赵某放在窗户边的花瓶不慎坠落，造成行人李某受伤。

下列关于该民事责任的承担说法正确的是( )
A．如果李某不能证明赵某过错，则赵某不承担责任
B．如果赵某不能证明自己没有过错，则应当承担责任
C．无论赵某是否有过错，都应当由李某自己承担责任
D．无论赵某是否有过错，都应当承担责任
正确答案：B
解析：根据《侵权责任法》第85条规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

8．法定继承人不包括( )
A．对公婆尽了主要赡养义务的丧偶儿媳
B．对岳父母尽了主要赡养义务的丧偶女婿
C．兄弟姐妹
D．朋友
正确答案：D
解析：按照《继承法》的规定，法定继承人的范围是死者的配偶、父母、子女；兄弟姐妹、祖父母、外祖父母；孙子女、外孙子女及其晚辈直系亲属(代位继承人)；对公公婆婆、岳父岳母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳、丧偶女婿。

9．按照《民法通则》规定，下列各项中，非必然引起原委托代理关系终止的是( )
A．代理期间届满
B．被代理人死亡
C．代理人死亡
D．被代理人取消委托
正确答案：B
解析：有下列情形之一的，委托代理关系终止：(1)代理期间届满或者代理事务完成；(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托；(3)代理人死亡；(4)代理人丧失民事行为能力；(5)作为被代理人或者代理人的法人终止。

10．某甲17周岁，辍学打工并能够完全养活自己，他属于( )
A．无民事行为能力人
B．完全民事行为能力人
C．限制民事行为能力人
D．部分民事行为能力人
正确答案：B
解析：根据《民法通则》规定，18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人；16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

11．下列情形属于债的消灭的原因的是( )
A．清偿
B．债权转让
C．债务转移
D．部分履行
正确答案：A
解析：债的终止原因主要包括以下几种：(1)清偿；(2)抵销；(3)提存；(4)免除；(5)混同。

12．受遗赠人自知道受遗赠后2个月内没有明确表示接受遗赠的，视为( )
A．放弃遗赠
B．没有关联
C．丧失遗赠
D．接受遗赠
正确答案：A
解析：根据《继承法》第25条第2款规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。

到期没有表示的，视为放弃受遗赠。

13．李某的父母健在，而李某已死亡，下列哪些人有代位继承李某父母遗产的权利( )
A．李某的儿子
B．李某的兄弟
C．李某的配偶
D．李某的父母
正确答案：A
解析：《继承法》规定，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。

14．离婚时，原为夫妻共同生活时所负的债务，以共同财产清偿，如果该项财产不足清偿时( )
A．不用清偿
B．由男女各清偿一半
C．由男方自己清偿
D．由双方协议清偿
正确答案：D
解析：根据《婚姻法》第41条规定，离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。

共同财产不足清偿时，或财产归各自所有的，由双方协议清偿，协议不成时，由人民法院判决。

15．下列社会关系中，由民法调整的是( )
A．公司同其公关部之间的财产关系
B．司法机关对违法行为人的处罚关系
C．同学之间的同学关系
D．不满18周岁的小王和他姐姐之间的财产关系
正确答案：D
解析：在四个选项中，仅选项D是平等主体之间的财产关系，因而D是正确选项。

16．下列有关格式条款的表述错误的是( )
A．采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方有义务提请对方注意免除或者限制其责任的条款
B．格式条款免除提供格式条款一方责任的，无效
C．格式条款在乘人之危即使对方违背真实意思情况下订立的，无效
D．违反法律、行政法规的强制性规定的格式条款无效
正确答案：C
解析：根据《合同法》第54条的规定，乘人之危的合同，是可撤销、可变更的合同；只有合同的内容危害国家利益时，才是无效的合同。

选项A、B、D 三项均符合法律规定，只有选项C的表述是错误的。

故本题中选项C符合题意，排除其他选项。

17．下列关于多数人之债的表述，正确的是( )
A．多数人之债的债权人为2人以上
B．多数人之债的债务人为2人以上
C．多数人之债是数个单一之债的总和
D．多数人之债的债务人、债权人一方为2人以上或双方均为2人以上
正确答案：D
解析：多数人之债是根据主体一方或双方为二人以上这个标准作的划分。

因此，本题答案是D。

18．被继承人所欠的税款和债务应当( )
A．无论遗产多少，必须全部清偿
B．全部由继承人负担
C．超过遗产实际价值部分，由继承人负担
D．以遗产的实际价值为限进行清偿，不足部分可以不再清偿
正确答案：D
解析：根据《继承法》第33条第1款规定，继承人继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，但缴纳税款和清偿债务以被继承人的遗产实际价值为限。

超过遗产实际价值的部分继承人不用清偿，但继承人自愿偿还的不在此限。

据此判定，本题中选项D是正确的，排除其他选项。

19．某甲骑自行车正常行驶，与正在执行公司运输任务的李某所开的130型卡车相撞，造成某甲的自行车报废，经查当时李某是违章调头。

承担损失的应是( )
A．李某和某甲
B．某甲
C．某公司
D．李某
正确答案：C
解析：在本事例中，李某一人有过错，但李某的过错后果应由其所属法人承担，故本题中选项C是正确的。

20．下列选项中，不能引起所有权消灭的事实是( )
A．租赁
B．所有权人死亡
C．抛弃
D．出让所有权
正确答案：A
解析：所有权消灭的依据有抛弃，出让所有权，所有权人死亡或终止，标的物灭失，因判决、行政命令等使所有权转移。

故本题中选项A是正确的，排除其他选项。

21．下列选项中，不属于担保物权范围的是( )
A．抵押权
B．质权
C．典权
D．留置权
正确答案：C
解析：担保物权是为担保债务的履行而在债务人或其保证人的特定物上设立的他物权。

依据《物权法》的规定，担保物权包括抵押权、质权、留置权。

故本题中选项C是正确的，排除其他选项。

22．公民的名誉权属于( )
A．身份权
B．荣誉权
C．人格权
D．隐私权
正确答案：C
解析：名誉权，是指公民或法人保持并维护自己名誉的权利，它是人格权的一种。

这些被维护的名誉是指具有人格尊严的名声，是人格的重要内容，受法律的保护。

23．民事责任的目的在于( )
A．制裁侵权人
B．防止侵权行为的发生
C．恢复被损害的权利
D．警戒他人
正确答案：C
解析：民事赔偿责任是行为人侵犯他人民事权利所应承担的法律后果。

这种法律后果是由国家法律规定并以国家强制力保证执行的。

规定民事责任的目的，就是为了对已经造成的权利损害和财产损失给予恢复和补救。

24．无因管理之债中的管理人得请求受益人偿付( )
A．因管理而支付的必要费用
B．因管理而支付的一切费用
C．报酬
D．所有受益
正确答案：A
解析：管理人可以请求：(1)偿还必要费用；(2)偿还必要债务；(3)损害赔偿。

25．李某将其住宿宾馆内一水杯拿走的行为是( )
A．违约行为
B．质押行为
C．侵权行为
D．无因管理
正确答案：C
解析：侵权行为是民事主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责任的行为。

26．下列关于人身权说法正确的是( )
A．不得有偿转让
B．可以有偿转让
C．不能转让
D．不可以转让，但法律另有规定的除外
正确答案：D
解析：人身权是与民事主体人身不可分离的权利，不可以转让。

但法人的名称权、自然人肖像权中的肖像制作权等依法律规定可以转让。

故选项D正确。

27．自然人开始享有名誉权的时间是( )
A．年满18周岁或16周岁以上不满18周岁能够以自己的劳动收入为主要生活来源时
B．出生时
C．年满18周岁
D．年满10周岁
正确答案：B
解析：民事权利能力是依法享有权利、承担义务的能力。

根据《民法通则》第9条的规定，自然人从出生时起就享有民事权利能力。

28．王某与李某订立了一份总金额为20万元的买卖合同，合同中存在定金条款。

定金的最高限额应为( )
A．1万元
B．5万元
C．4万元
D．2万元
正确答案：C
解析：根据《担保法》第91条的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20％，超过部分不产生定金的效力。

29．送货人误将甲的货物作为乙的货物送给乙。

乙取得该货物属于( )
A．不当得利
B．犯罪行为
C．无因管理
D．侵权行为
正确答案：A
解析：不当得利指没有合法根据，或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。

30．2013年，潘某发现了梁天1940年埋在地下的一个瓦罐，里面有500块银元。

梁天为梁大明的爷爷，1940年7月8日被日寇杀害。

梁大明一家解放后定成分为中农。

该500块银元( )
A．应由潘某与梁大明平分
B．应归梁大明所有
C．应归潘某所有，因为是他发现的
D．属无主财产，应上缴国家
正确答案：B
解析：瓦罐及500块银元属埋藏物，因埋藏人为梁大明的爷爷，有明确的所有人，故属有主之埋藏物，依法应归埋藏人或其继承人所有。

31．无因管理之债的管理人有权要求受益人给付( )
A．支出的必要费用
B．支出的全部费用
C．报酬
D．全部收益
正确答案：A
解析：管理人可以请求：(1)偿还必要费用；(2)偿还必要债务；(3)损害赔偿。

32．甲和乙共同出资购买了一辆“东风”牌货车，并出租给丙使用。

在租
赁期间，甲欲转让自己的共有份额，现乙和丙均表示愿意购买。

则甲的份额( )
A．转让给谁根据乙、丙的实际需要确定
B．在同等条件下丙有优先购买权
C．在同等条件下乙有优先购买权
D．转让给谁由甲决定
正确答案：C
解析：优先购买权分为两种：共有人的优先购买权和承租人的优先购买权。

前者是指物的共有人在同等条件下优先于其他非共有人(包括承租人)购买该物；后者是指承租人在同等条件下优先于其他非承租人购买该物。

另外，前者的优先购买权是基于所有权即基于物权产生的，后者则仅基于债权，当然在次序和效力上前者要更优先。

因此本题中C为正确答案。

33．陈某夫妻无子女，1995年将10岁的孙某收为养女，2010年孙某结婚后与陈某夫妻分开居住，每逢节假日仍来照看陈某夫妻。

此后，陈之侄子陈立、陈华与陈某夫妻来往密切，2012年陈某夫妇先后去世。

根据《继承法》的有关规定，陈某夫妇财产的继承人是( )
A．孙某
B．陈华
C．陈立
D．孙某、陈华
正确答案：A
解析：养子女与亲生子女继承权平等，养子女与亲生子女法律地位相同，都拥有继承权。

子女为第一顺序继承人。

故选项A正确。

34．甲、乙签订一份买卖合同，后由于丙的原因，造成甲未能履行合同义务。

则应当对乙承担违约责任的是( )
A．甲
B．甲、丙
C．丙
D．甲、乙、丙
正确答案：A
解析：因为甲违反了双方间的买卖合同，所以应当由甲承担责任。

35．教师甲居住在学校家属楼，一次甲开窗户时，窗户上的玻璃坠落，掉到乙头上。

乙的损失( )
A．只能由学校承担责任
B．由甲和学校承担责任
C．只能由乙承担责任
D．只能由甲承担责任
正确答案：B
解析：根据《侵权责任法》第85条的规定，建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。

简答题
36．简述地役权的概念和特征。

正确答案：地役权，是指按照合同约定利用他人的不动产，以提高自己不动产的效益的权利。

地役权具有以下特征：(1)地役权的权利主体为需役地的所有人或者使用人。

(2)地役权的权利客体通常是土地。

(3)地役权的目的是权利人为了提高自己不动产的效益。

(4)地役权具有从属性。

(5)地役权具有不可分性。

(6)地役权具有期限性。

37．简述表见代理的构成要件。

正确答案：表见代理的要件：(1)交易相对人有理由相信行为人拥有代理权，即交易相对人为善意。

此时，交易相对人应就其善意承担举证责任。

(2)无权代理人与第三人所为的民事行为，合于法律行为的一般有效要件和代理行为的表面特征。

38．简述继承权丧失的概念和原因。

正确答案：(1)继承权的丧失，又称继承权的剥夺，是指依照法律的规定，在发生法定事由时取消继承人继承被继承人遗产的资格。

(2)《继承法》规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承权：(1)故意杀害被继承人的；(2)为争夺遗产而杀害其他继承人的；(3)遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；(4)伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。

论述题
39．论述侵权行为的民事责任与违约责任的区别。

正确答案：侵权的民事责任是指公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，以及侵害他人的财产、人身所应承担的法律后果。

违约责任是指违反合同约定的义务所应承担的法律后果。

两种虽都是民事责任，有时承担责任的方式可能也相同，但毕竟是不同的民事责任，其主要区别在于：(1)产生责任的根据不同。

侵权的民事责任是在有损害事实的前提下，由法律直接规定的民事责任；而违约责任则以存在有效合同为前提，以违反合同的约定为条件。

(2)保护的对象范围不同。

侵权民事责任保护民事主体的财产权，也保护人身权；而违约责任则仅以财产权为保护对象。

(3)适用的归责原则不同。

侵权行为的民事责任以过错责任为原则，同时，也适用无过错责任原则以及公平责任原则；而违约责任一般只适用
过错责任原则中的推定过错责任，一般不适用无过错责任原则。

(4)承担责任的主体范围不同。

侵权行为的民事责任的承担者，不限于本人，也不限于有行为能力的人；而违约责任则主要由违约人自己承担，而且一般都是有相应民事行为能力的人，无民事行为能力的人通常不发生违约责任问题。

(5)承担责任的方式有所不同。

侵权行为的民事责任既适用财产责任方式，也适用非财产责任方式；而违约责任则仅得适用财产责任方式。

案例分析题
张某2009年6月30日在云南旅游时恰好遇到当地暴雨引发的山洪，张某被洪水冲走而下落不明。

2年后张某之妻李某在律师帮助下向县人民法院提出申请要求宣告张某死亡。

法院在调查后于2011年8月20日宣告张某死亡，张某的财产随后被分给其父母及李某。

李某在1个月后与陈某结婚。

2012年10月4日张某返家，原来他在山洪中被当地居民救起，以后就留在当地向居民学习手艺且一直未与家人联系。

这次回来见财产被分，妻子与他人结婚，遂决定向县人民法院起诉要求收回自己的财产并恢复与李某的婚姻关系。

问：
40．张某的主张能否得到法院的支持?
正确答案：(1)张某的失踪属于因意外事故而下落不明的情况。

失踪人的利害关系人即张某之妻李某有权在2011年6月30日以后向法院申请宣告张某死亡，结束他们的婚姻关系。

(2)在法院作出宣告张某死亡的判决后，张某与李某的婚姻关系消灭，李某与他人的婚姻是合法的受法律保护。

当张某返家后，对李某的婚姻无权干涉，无权要求李某履行做妻子的义务。

(3)张某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定，所以原来属于他的财产，张某有权要求归还，特定财产不能归还的可以折价归还。

甲市红星服装厂生产的棉服上使用“溢暖”商标，为提高品牌的知名度特花费广告费100万元大肆宣传但一直未对该商标进行注册登记。

后红星服装厂发现同市的另一服装厂南洋服装厂在生产的保暖内衣上也使用“溢暖”商标且在国家商标局进行了注册登记，后两厂为该商标的专用权问题诉至法院。

问：
41．该商标专用权应属于哪个厂?原因?
正确答案：依据《民法通则》和《商标法》的规定，商标的专用权采用“申请在先”原则而非“使用在先”原则。

“溢暖”商标权应属于南洋服装厂，红星服装厂若想继续使用该商标权必须征得南洋服装厂的同意且支付使用费。