9国交易磋商与合同订立
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3. 接受生效的时间 ➢ 英美法采用“投邮生效”的原则 ➢ 大陆法采用“到达生效”的原则 ➢ 《公约》规定,接受送达发盘人时生效。
4.逾期接受(late acceptance)
超过发盘的有效期才到达的接受
一般情况下无效。
例外 : (1) 发盘人毫不延迟的用口头或声明形式将表 示同意的意思及时通知对方。
示例
2.构成一项有效接受的条件
(1)接受必须由受盘人做出; (2)接受必须是同意发盘所提出的交易条件; (3)接受必须在发盘规定的时效内做出
(4)接受必须表示出来
有两种: ❖“声明”(statement)来表示 ❖“做出行为”(performing an act)来表示
根据《公约》的规定,一项有效的接受必须是同 意发盘所提出的交易条件。 ❖ 只接受发盘中的部分内容 ❖ 对发盘条件提出实质性的修改 ❖ 提出有条件的接受 以上均不能构成接受,而只能视作还盘。
四、合同的变更与终止
• (一)含义 • 变更:合同签订以后,尚未完全履行之前,
双方当事人就合同的内容修改、增删所达 成的协议。 • 终止:依照法律的规定,双方当事人的权 利义务归于消失。
(二)变更的条件
• 1、经双方当事人一致同意。 • 2、变更协议应当采用书面形式。 • 3、我国经国家批准成立的重大合同的变更
你8日电传发盘限15日复到我方上海牌型号345彩电 1000台纸箱装每箱1台每台150美元CFR卡拉奇12 月装即期不可撤销信用证
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电传三
10月12日巴基斯坦某进口商来电(还盘) YOURS TENTH PRICE TOO HIGH COUNTEROFFER USD130 REPLY FOURTEENTH
卖方——发盘(offer) 买方——递盘(bid)
2.构成发盘的有效条件
(1)内容十分确定
至少应包括下列三个基本要素:
标明商品的名称; 商品的数量; 商品的价格。 (2)表明经受盘人接受发盘人即受约束的意思 (3)发盘应向一个或一个以上特定的人提出 (4)传达受盘人
3.发盘的有效期
口头发盘时,当场表示接受,方为有效。 函电成交时,应明确规定发盘的有效期。
• 1、合同 (contract)可分为销售合同(卖
方草拟)和购货合同(买方草拟)
• 2、确认书(confirmation) :合同的简化
形式。有售货确认书和购货确认书
• 3、协议书、备忘录(agreement)均有使 用
书面合同的作用
• (1)合同成立的证据 • (2)履行合同的依据。 • (3)有时作为合同生效的条件
4.发盘生效的时间 ❖口头发盘,自对方了解发盘内容时生效; ❖ 书面发盘,生效时间主要的观点与做法: (1)投邮主义(英美法系) (2)到达主义(大陆法系) (3)《公约》——发盘送达受盘人时生效。 我国也是采用到达主义
5.发盘的撤回与撤销
➢撤回(withdrawal)——是指在发盘送达受盘 人之前,将其取消,以阻止其生效 ➢撤销(revocation) ——是指发盘已送达受盘 人,即发盘生效之后将发盘取消,以阻止其继 续生效。
案例分析
不成立。 一项发盘即使是不可撤销的,也是可以撤
回的,但撤回通知必须在要约到达之前或 与要约同时到达对方 。
6.发盘的失效
发盘效力的终止主要有下列情况:
(1)在发盘规定的有效期内未被接受;(2) 被依法撤销; (3)被拒绝或还盘; (4)不可抗力事件; (5)发盘人或受盘人在发盘被接受前丧失 行为能力(如患了精神病等)。
实质性变更
❖《公约》的规定,受盘人对货物的价格、 付款、品质、数量、交货时间与地点、一 方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围 或解决争端的办法等条件提出添加或更改, 均作为实质性变更发盘条件
❖英国法律认为除了以上各项条件外,对 包装的修改也是实质性变更发盘条件。
非实质性变更ห้องสมุดไป่ตู้
若受盘人在表示接受时,对发盘内 容提出某些非实质性的添加、限制 和更改(如要求增加重量单、装箱 单、原产地证明或某些单据的份数 等),除非发盘人在不过分迟延的 时间内表示反对其间的差异外,仍 可构成一项有效的接受。
第一节 交易前的准备工作
一、选择目标市场 二、建立和发展客户关系 三、制定对外贸易经营方案
一、选择目标市场 (一)国外市场调研 1、商品和服务品种 2、市场供求关系 3、市场价格
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一、合同磋商的形式
口头形式:面对面谈判、电话谈判 书面形式:信件、电报或电传、传真 无纸贸易形式:电子数据交换、电子邮件 以行为表达形式:拍卖
(三)还盘
还盘又称还价,在法律上称为反要约。
还盘是指受盘人不同意或不完全同意 发盘提出的各项条件,并提出了修改意见, 建议原发盘人考虑,即还盘是对发盘条件 进行添加、限制或其他更改的答复。
➢还盘的内容,凡不具备发盘条件,即为“邀请发盘” ➢还盘的内容具备了发盘条件,就构成了一个新的发盘
(四)接受 1.含义 接受在法律上称为承诺,它是指受盘人 在发盘规定的时限内,以声明或行为表示同意 发盘提出的各项条件。
(一)询盘
询价,询盘是准备购买或出售商品和服
务的人向潜在的供给者或购买者探询该商 品和服务的成交条件或交易的可能性的业 务行为,它不具有法律上的约束力。
示例
(二)发盘
1.发盘的含义 《公约》第14条第1款的规定: “凡向一个或一个以上的特定的人提
出的订立合同的建议,如果其内容十分确 定并且表明发盘人有在其发盘一旦得到接 受就受其约束的意思,即构成发盘。”
注意:
《公约》规定,下列两种情况下的发盘,一旦 生效,则不得撤销:
a.在发盘中规定了有效期,或以其他方式表示该 发盘是不可被撤销的;
b.受盘人有理由信赖该发盘是不可撤销的,并本 着对该发盘的信赖采取了行动。
案例
• A在2月17日上午用航空信寄出一份实盘给B,A 在发盘通知中注有“不可撤销”(Irrevocable) 的字样,规定受盘人B在2月25日前答复有效。但 A又于2月17日下午用电报发出撤回通知 (notice of withdrawal),该通知于2月18日 上午送达B处。B于2月19日才收到A空邮来的实 盘,由于B考虑到发盘的价格对他十分有利,于 是立即用电报发出接受通知。事后双方对合同是 否成立问题发生纠纷。问A与B之间合同是否成立? 为什么?
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品名
品质 数量
包装
本
文
价款
支付方式
运输与保险
履行期限及地点
争议的预防与处理
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三、合同订立的形式
口头、书面、行为。 确立各种形式的原则: • 1、要式原则:签定合同应采用书面形式 • 2、不要式原则:签定合同可采用任何形式 • 3、公约规定:签定国际货物买卖合同可采
用任何形式。
书面合同的形式
案例
• 我某公司于7月16日收到法国某公司发盘:“马口 铁500公吨,单价545美元CFR中国口岸,8月份装 运,即期L/C支付,限7月20日付到有效”。我方于 17日复电:“若单价500美元CFR中国口岸可接受 ,履约中如有争议,在中国仲裁”。法国公司当日 复电:“市场坚挺,价不能减,仲裁条件可接受, 速复”。此时马口铁价格确实趋涨。我方于19日复 电:“接受你方16日发盘,L/C已由中国银行开出 。”结果对方退回L/C。合同是否成立?
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二、磋商内容
主要交易条件: 品质、数量、包装、价格、交货、支付条件 其他交易条件: 保险、商检、争议、索赔、不可抗力和仲裁等
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三、交易磋商的一般程序
询盘 inquiry
发盘 offer
还盘 counter offer
接受 acceptance
出口交易磋商来往电传示例
上海机械进出口公司与巴基斯坦某进口商为买卖上 海牌彩电进行交易磋商,双方电传五则:
约首
• 指合同的序言,包括合同的名称、 订约双方当事人的名称和地址以及 双方订立合同的意愿和执行合同的 保证。
• 序言对双方都具有约束力,因此在 规定序言时应特别慎重。
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约尾
• 一般列明合同的份数,使用的文字及其 效力,订约的时间和地点及生效的时间。
• 合同的订约地点往往要涉及合同准据法 的问题,因此要慎重对待。我国出口合 同的订约地点一般都写在我国。有的合 同将订约时间和地点在约首订明。
案例分析
• 合同并未成立。 • 我方19日电并不是有效的接受,因为16日的法商发
盘经我方17日还盘已经失效,法商不再受约束。 • 我方应接受的是法国公司17日复电。
第三节 合同的订立
一、合同成立的时间与合同生效的条件 ❖合同成立的判断依据是接受是否生效; ❖合同生效是指合同是否具有法律上的效力。 ➢在通常情况下,二者在时间上是同步的。
• 我方发盘有效期至5月5日止, 但由于市场情况不稳定,对方 延至5月6日才发电传表示接受, 对此我方应如何处理?
分析
• 应根据当时情况有两种不同的处理方法: • (1)这是一种迟到的接受,迟到接受原则
上无效。但如我方愿达成这笔交易,也可 及时回电确认,承认他的逾期接受有效, 合同于接受到达之日生效; • (2)如我不愿达成此笔交易,则可通知对 方不接受逾期,不能确认;也可不予答复。
2、合同必须有对价或约因;
对价(consideration):是指当事人为了取得合同 利益所付出的代价。即互为有偿。 约因(Cause):是指当事人签订合同所追求的直接 利益。
3、合同当事人的意思表示必须真实;
4、合同的内容必须合法;
5、合同必须符合法律规定的形式。
二、合同的内容
约首
内容
本文
约尾
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(2) 非接受人的过错,而是因为传递过程中的 延误,致使接受延迟,则逾期接受有效。除非 发盘人毫不延迟发出通知认为发盘已经失效。
逾期接受是否有效,取决于发盘人。
5.接受的撤回 《公约》:如果撤回通知,于接受生效 之前或同时送达发盘人,原接受得予 撤回。” 英美法:投邮生效原则,无撤回
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案例分析
(一)合同成立的时间
有两个判断标准:
一是有效接受的通知到达发盘人时,合同成立;
二是受盘人做出接受行为时,合同成立。
此外,在实际业务中,有时双方当事人在洽商 交易时约定,合同成立的时间以订约时合同上所写 明的日期为准,或以收到对方确认合同的日期为准。
(二)合同生效的条件
1、合同当事人必须具有签约能力;
(1)发盘的撤回(withdrawal) 《公约》规定,发盘可以撤回,只要撤回通知早 于发盘到达受盘人。
(2)发盘的撤销(revocation) 《公约》规定:发盘已经生效,但受盘人尚未表 示接受之前这一段时间内,只要发盘人及时将撤 销通知送达受盘人,仍可将其发盘撤销。如一旦 受盘人发出接受通知,则发盘人无权撤销该发盘。
9国交易磋商与合同订立
学习目标:
了解交易磋商的一般程序,合同成立的时间和 生效的要件,合同的形式及基本内容
学习的重点:
有效发盘的条件、发盘的撤回与撤销、接受的 条件、接受的撤回、有效合同的条件
学习的难点:
发盘的实质性变更与非实质性变更 逾期接受
本章主要内容
• 第一节 :出口交易前的准备工作 • 第二节 :交易磋商的一般程序 • 第三节 :合同的订立
你10日电传价太高还盘130美元限14日复
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电传四
10月14日上海机械进出口公司去电(还盘) YOURS TWELFTH LOWEST USD140 SUBJECT REPLY EIGHTEENTH HERE
你12日电传最低价140美元限18日复到
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电传五
10月16日巴基斯坦某进口商来电(接受) YOUR FOURTEENTH WE ACCEPT 你14日电传我接受
电传一
10月8日巴基斯坦某进口商来电(询盘)
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电传二
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10月10日上海机械进出口公司去电(发盘)
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