建设工程施工合同与风险防范PPT课件
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建设工程施工合同主要风险解析ppt课件
2、所有招标项目--投标人
投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的, 投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手 段谋取中标的。
投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假, 骗取中标。
3、招标代理机构
泄露应当保密的与投标投标活动有关的情况和资料的, 或者与招标人、投标人串通损害国家利益、 社会公共利益或者他人合法权益影响中标结果的。
01 是否属于必须招标项目
例外情形
《招标投标法》第66条
涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、 需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可 以不进行招标。
《招标投标法实施条例》第9条
除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外,有下列情形 之一的,可以不进行招标: (一)需要采用不可替代的专利或者专有技术; (二)采购人依法能够自行建设、生产或者提供; (三)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产 或者提供; (四)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能 配套要求; (五)国家规定的其他特殊情形。 招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于招标投标法第四条规定的规避招标。
本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目,包括项目的勘察、 设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下 列标准之一的,必须进行招标: (一)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的; (二)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上 的; (三)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以 上的; (四)单项合同估算价低于第(一)、(二)、(三)项规定的标准,但项 目总投资额在3000万元人民币以上的。
投标人相互串通投标或者与招标人串通投标的, 投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手 段谋取中标的。
投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假, 骗取中标。
3、招标代理机构
泄露应当保密的与投标投标活动有关的情况和资料的, 或者与招标人、投标人串通损害国家利益、 社会公共利益或者他人合法权益影响中标结果的。
01 是否属于必须招标项目
例外情形
《招标投标法》第66条
涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、 需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,按照国家有关规定可 以不进行招标。
《招标投标法实施条例》第9条
除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外,有下列情形 之一的,可以不进行招标: (一)需要采用不可替代的专利或者专有技术; (二)采购人依法能够自行建设、生产或者提供; (三)已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产 或者提供; (四)需要向原中标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能 配套要求; (五)国家规定的其他特殊情形。 招标人为适用前款规定弄虚作假的,属于招标投标法第四条规定的规避招标。
本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目,包括项目的勘察、 设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下 列标准之一的,必须进行招标: (一)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的; (二)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上 的; (三)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以 上的; (四)单项合同估算价低于第(一)、(二)、(三)项规定的标准,但项 目总投资额在3000万元人民币以上的。
建设施工合同法律风险与防范PPT课件
• 1、签约合同的相对方无签约资格的风险与防范
• 【风险点】签订合同的相对方主体无相应的签约资格,导致合 同的效力存在瑕疵,可能不发生当事人预期的法律效果。
• 【防范措施】签订合同前要审查相对方主体是否具有相应签约 资格。如与发包人签约,则需要审查营业执照、立项批文、建 设用地规划许可证、土地使用权证、建设工程规划许可证等证 照载明的主体是否与签约主体一致,如不一致,则需要取得相 应的授权委托书;如与分包人签约,则需要避免分包人以项目 部、工程队、施工班组、个人等名义签约。
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ九、纠纷处理阶段的法律风险与防范
.
2
一、建设工程施工合同概述
1、建设工程施工合同的特点
2、施工企业风险识别
3、施工企业风险防范
.
3
• 一、建设工程施工合同概述
• 建设工程施工合同也称建设工程承发包合 同,是指由承包人进行工程建设,发包人 支付价款的合同。
.
4
• 一、建设工程施工合同概述
• 1、建设工程施工合同的特点 • (1)合同标的的特殊性 • (2)合同履行期限的长期性 • (3)合同内容的多样性和复杂性 • (4)合同监督的严格性 • (5)纠纷的多发性
• 1、未公开招标项目的风险与防范
【风险点】施工企业未核实项目是否属于必须公开招标的项目或明知 属于必须公开招标的项目,直接与发包人签订施工合同,最终导致 合同无效。
【防范措施】施工企业在承接项目时,首先要核实该项目是否属于必 须公开招标的项目。可以采取下列措施: 1.查询项目所在地的政策法规对必须公开招标项目的有关规定; 2.通过项目所在地政府主管机关或行业协会等正规渠道获取招标
• 3、未充分了解项目相关法律环境的风险与防范
• 【风险点】签订合同的相对方主体无相应的签约资格,导致合 同的效力存在瑕疵,可能不发生当事人预期的法律效果。
• 【防范措施】签订合同前要审查相对方主体是否具有相应签约 资格。如与发包人签约,则需要审查营业执照、立项批文、建 设用地规划许可证、土地使用权证、建设工程规划许可证等证 照载明的主体是否与签约主体一致,如不一致,则需要取得相 应的授权委托书;如与分包人签约,则需要避免分包人以项目 部、工程队、施工班组、个人等名义签约。
ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ九、纠纷处理阶段的法律风险与防范
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2
一、建设工程施工合同概述
1、建设工程施工合同的特点
2、施工企业风险识别
3、施工企业风险防范
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3
• 一、建设工程施工合同概述
• 建设工程施工合同也称建设工程承发包合 同,是指由承包人进行工程建设,发包人 支付价款的合同。
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4
• 一、建设工程施工合同概述
• 1、建设工程施工合同的特点 • (1)合同标的的特殊性 • (2)合同履行期限的长期性 • (3)合同内容的多样性和复杂性 • (4)合同监督的严格性 • (5)纠纷的多发性
• 1、未公开招标项目的风险与防范
【风险点】施工企业未核实项目是否属于必须公开招标的项目或明知 属于必须公开招标的项目,直接与发包人签订施工合同,最终导致 合同无效。
【防范措施】施工企业在承接项目时,首先要核实该项目是否属于必 须公开招标的项目。可以采取下列措施: 1.查询项目所在地的政策法规对必须公开招标项目的有关规定; 2.通过项目所在地政府主管机关或行业协会等正规渠道获取招标
• 3、未充分了解项目相关法律环境的风险与防范
建设工程施工合同法律风险防范课件
5 工程价款结算的法律风险防范
6 实际施工人问题
【经典案例】
工程监理 合同
C公司 (监理单位)
2011年8月18日 建设工程施工合同
A公司 (发包方)
B公司 2011年12月5日,竣工验收通过; (承包方)
2012年1月3日,B公司提交工程决 算书;
2013年底,涉案工程全部重修;
工程施工情况:因涉案工程为道路破损修复工程,没制 作施工图,实际施工中也未按招投标时工程量进行施工, 而是根据现场情况进行修复。
垮塌前的“彩虹桥”
结果:
一是几十人被判刑(县委书记判无 期、副书记判死缓,设计、施工人员等都 被判刑,其中还有六位质检人员被叛6 年);
二是导致了政府从此以后不管工程质 量【2000.4.7《房屋建筑工程和市政基础 设施工程竣工验收备案管理暂行办 法》】,从此以后工程质量验收变成备案 制,政府不再管工程质量。
2014年7月,B公司诉至 法院要求A公司支付剩余 工程款90多万元及利息
B公司起诉理由:
涉案竣工验收合格,提交 的决算报告没有按时审批。
B公司提交的证据:
1、合同; 2、竣工验收记录; 3、工程签证。
A公司委托本 所律师代理
律师调查得知: 1、道路已经重修,材料不全,无法通过鉴定确认工程造价。 2、现场施工时,监理和施工人员对道路修补部分进行了现 场计量,监理和施工方人员进行签字确认,但该材料仅制作 一份,给了施工方。施工结束后,现场监理仅制作了工程量 数字表格签字盖章后给了A公司。 3、A公司内审认为自己实际支付给B公司的工程款已超过B 公司实际施工的工程款。
判决A公司需 再支付B公司
52万多元
二审
裁定发回 重审
重审
判决A公司再 支付给B公司
6 实际施工人问题
【经典案例】
工程监理 合同
C公司 (监理单位)
2011年8月18日 建设工程施工合同
A公司 (发包方)
B公司 2011年12月5日,竣工验收通过; (承包方)
2012年1月3日,B公司提交工程决 算书;
2013年底,涉案工程全部重修;
工程施工情况:因涉案工程为道路破损修复工程,没制 作施工图,实际施工中也未按招投标时工程量进行施工, 而是根据现场情况进行修复。
垮塌前的“彩虹桥”
结果:
一是几十人被判刑(县委书记判无 期、副书记判死缓,设计、施工人员等都 被判刑,其中还有六位质检人员被叛6 年);
二是导致了政府从此以后不管工程质 量【2000.4.7《房屋建筑工程和市政基础 设施工程竣工验收备案管理暂行办 法》】,从此以后工程质量验收变成备案 制,政府不再管工程质量。
2014年7月,B公司诉至 法院要求A公司支付剩余 工程款90多万元及利息
B公司起诉理由:
涉案竣工验收合格,提交 的决算报告没有按时审批。
B公司提交的证据:
1、合同; 2、竣工验收记录; 3、工程签证。
A公司委托本 所律师代理
律师调查得知: 1、道路已经重修,材料不全,无法通过鉴定确认工程造价。 2、现场施工时,监理和施工人员对道路修补部分进行了现 场计量,监理和施工方人员进行签字确认,但该材料仅制作 一份,给了施工方。施工结束后,现场监理仅制作了工程量 数字表格签字盖章后给了A公司。 3、A公司内审认为自己实际支付给B公司的工程款已超过B 公司实际施工的工程款。
判决A公司需 再支付B公司
52万多元
二审
裁定发回 重审
重审
判决A公司再 支付给B公司
建设施工合同常见法律风险与其防范PPT课件
体的代理人作为己方的代表,以法人的名义处理 施工过程中的各项事务,但由于授权范围的不同, 以及因具体情况发生变化而导致代理权限发生变 化,经常会发生代理人超越代理权而进行民事活 动的情况,更有甚者,有些没有代理权的人会冒 名以被代理人的名义进行活动,由此便引发无权 代理与表见代理问题。
8
表见代理是指行为人虽无代理权,但由于本人的行为, 造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与 善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。 (如:委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担 民事责任,代理人负连带责任。)
处理途径 :无权代理对被代理人不能发生有权代理的 法律后果,无权代理人代订的合同对被代理人不发生法 律效力。表见代理中代理人的行为对被代理人发生法律 效力,但被代理人可追究代理人的法律责任。
9
(一)建设工程施工合同主体问题
3、因联合承包导致的纠纷 处理途径:联合体以一个投标人的身份参加投标,中标后,
3
一、建设施工领域的主要法律及司法解释
1、中华人民共和国民法通则 2、中华人民共和国合同法 3、中华人民共和国建筑法 4、中华人民共和国招标投标法 5、关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的
解释(法释[2004]14号) 6、关于建设工程价款优先受偿权问题的批复 (法释[2002]16号) 7、关于民事诉讼证据的若干规定(法释[2001]33号) 8、相关行政法规及部门规章
应当以全国人大及其常委会制定的法律和 国务院制定的行政法规为依据,不得以地 方性法规、行政规章为依据。 要点一:尊重当事人合同意思自治——缩 小无效合同的范围; 要点二:正确理解法律、法规——仅限于 全国人大及其常委会制定的法律和国务院 制定的行政法规。
16
2、常见的引起合同无效的情形
8
表见代理是指行为人虽无代理权,但由于本人的行为, 造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象,而与 善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。 (如:委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担 民事责任,代理人负连带责任。)
处理途径 :无权代理对被代理人不能发生有权代理的 法律后果,无权代理人代订的合同对被代理人不发生法 律效力。表见代理中代理人的行为对被代理人发生法律 效力,但被代理人可追究代理人的法律责任。
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(一)建设工程施工合同主体问题
3、因联合承包导致的纠纷 处理途径:联合体以一个投标人的身份参加投标,中标后,
3
一、建设施工领域的主要法律及司法解释
1、中华人民共和国民法通则 2、中华人民共和国合同法 3、中华人民共和国建筑法 4、中华人民共和国招标投标法 5、关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的
解释(法释[2004]14号) 6、关于建设工程价款优先受偿权问题的批复 (法释[2002]16号) 7、关于民事诉讼证据的若干规定(法释[2001]33号) 8、相关行政法规及部门规章
应当以全国人大及其常委会制定的法律和 国务院制定的行政法规为依据,不得以地 方性法规、行政规章为依据。 要点一:尊重当事人合同意思自治——缩 小无效合同的范围; 要点二:正确理解法律、法规——仅限于 全国人大及其常委会制定的法律和国务院 制定的行政法规。
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2、常见的引起合同无效的情形
第一讲施工合同风险的防范与控制ppt
第一讲施工合同风险的 防范与控制ppt
2020/12/5
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
学习目的
认识到施工项目管理是公 认的“风险性事业”;明确承 包商面临的合同风险要比业主 大。
明确施工合同风险防范是争 取项目盈利的迫切需要。加强 合同管理,实现趋利避害。
主要内容
1、合同管理的重要性与新环境 2、合同全过程风险分析
(1)有利的一面 ①合同意识在增强(合同管理出效益,
敢于索赔、善于索赔) ②索赔力度在加大(投入的力量、经
费加大,激励约束机制) ③变更经验在丰富(发现索赔的机会,
创造索赔的条件) ④合同成果在显现(2005年集团变更
索赔率为4.59%,2009年为12%)
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
(2)不利的一面
尼泊尔的波利科西的反 投资计划(实例)厦门 某项目工程量的增减不 予调价。 履约保证金由25%调至 35%
尼泊尔的祁莱姆项目不知标底 价是预算价的50%,承包商还 是以最低价投标,结果亏损累 累,终止合同。
某国际工程合同管理失利的成因与警示
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
(3)合同文本拟定
该环节的主要风险是: ①不恰当的合同形式 ②合同内容和条款不完整、 表述不严谨不准确、或存 在重大疏漏和欺诈 ③合同文本须审查或备案 的,未履行相应程序
1.1 利用订立合同进行诈骗的防范性分析
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
合同过程风险分析
合同管理流程图
第一讲施工合同风管险理的防流范程与控图制
ppt
(2)合同谈判
该环节的主要风险是: ①谈判中忽略合同重大问题或 在重大问题上做出不当让步 ②谈判经验不足,缺乏技术、 法律和财务知识的支撑 ③泄露本企业谈判策略,导致 企业在谈判中处于不利地位
2020/12/5
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
学习目的
认识到施工项目管理是公 认的“风险性事业”;明确承 包商面临的合同风险要比业主 大。
明确施工合同风险防范是争 取项目盈利的迫切需要。加强 合同管理,实现趋利避害。
主要内容
1、合同管理的重要性与新环境 2、合同全过程风险分析
(1)有利的一面 ①合同意识在增强(合同管理出效益,
敢于索赔、善于索赔) ②索赔力度在加大(投入的力量、经
费加大,激励约束机制) ③变更经验在丰富(发现索赔的机会,
创造索赔的条件) ④合同成果在显现(2005年集团变更
索赔率为4.59%,2009年为12%)
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
(2)不利的一面
尼泊尔的波利科西的反 投资计划(实例)厦门 某项目工程量的增减不 予调价。 履约保证金由25%调至 35%
尼泊尔的祁莱姆项目不知标底 价是预算价的50%,承包商还 是以最低价投标,结果亏损累 累,终止合同。
某国际工程合同管理失利的成因与警示
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
(3)合同文本拟定
该环节的主要风险是: ①不恰当的合同形式 ②合同内容和条款不完整、 表述不严谨不准确、或存 在重大疏漏和欺诈 ③合同文本须审查或备案 的,未履行相应程序
1.1 利用订立合同进行诈骗的防范性分析
第一讲施工合同风险的防范与控制 ppt
合同过程风险分析
合同管理流程图
第一讲施工合同风管险理的防流范程与控图制
ppt
(2)合同谈判
该环节的主要风险是: ①谈判中忽略合同重大问题或 在重大问题上做出不当让步 ②谈判经验不足,缺乏技术、 法律和财务知识的支撑 ③泄露本企业谈判策略,导致 企业在谈判中处于不利地位
建设工程施工合同风险控制案例分析(ppt 36页)_6548
建设工程施工合同风险控制案例分析(ppt 36页)
背景条件
工程量清单计价的实施,市场竞争形成价格
工程招标多采用经评审的合理低价法
建筑行业普遍利润较低
近年来人工工资上涨、材料价格波动、市场竞争 激烈
建设工程施工合同 风险管理及案例
风险管理的一般原理 施工合同造价条款风险分析 造价条款风险处理的原则 其他风险因素 工程实例
二、对收集整理的有争议的建设工程施工合同中造价条款签订情况进行分析 1、50%左右的工程采用固定单价合同。20%左右的工程采用固定价格合同。 2、缺乏对市场价格风险、变更超出一定幅度范围对工程造价影响的规定。 3、发承包双方的权利和义务的规定不对等。
需要在合同中另行增加的价格条款
99合同使用中有关造价条款的常见争议
风险管理 计划
风险识别
风险管理的过程
计划过程
控制过程
风险定量 分析
风险定性 分析
风险应对 措施
风防范 与控制
风险识别的方法
1、头脑风暴法 2、德尔菲法(专家调查法) 3、因果分析法(鱼刺图分析法) 4、核对表(历史资料)
风险评估
1、层次分析法 2、强制评分法 3、专家经验评估法
风险分析
1、定量分析 2、定性分析
3、情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。 应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风 险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、 交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素,并结合市场 的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。
4、人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。充分注意利益均衡,公平合 理地调整双方利益关系。严格履行适用情势变更的相关审核程序。 商业风险:商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险区别开来。 不可抗力:不可预见、不可避免、不可克服。
背景条件
工程量清单计价的实施,市场竞争形成价格
工程招标多采用经评审的合理低价法
建筑行业普遍利润较低
近年来人工工资上涨、材料价格波动、市场竞争 激烈
建设工程施工合同 风险管理及案例
风险管理的一般原理 施工合同造价条款风险分析 造价条款风险处理的原则 其他风险因素 工程实例
二、对收集整理的有争议的建设工程施工合同中造价条款签订情况进行分析 1、50%左右的工程采用固定单价合同。20%左右的工程采用固定价格合同。 2、缺乏对市场价格风险、变更超出一定幅度范围对工程造价影响的规定。 3、发承包双方的权利和义务的规定不对等。
需要在合同中另行增加的价格条款
99合同使用中有关造价条款的常见争议
风险管理 计划
风险识别
风险管理的过程
计划过程
控制过程
风险定量 分析
风险定性 分析
风险应对 措施
风防范 与控制
风险识别的方法
1、头脑风暴法 2、德尔菲法(专家调查法) 3、因果分析法(鱼刺图分析法) 4、核对表(历史资料)
风险评估
1、层次分析法 2、强制评分法 3、专家经验评估法
风险分析
1、定量分析 2、定性分析
3、情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。 应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风 险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、 交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素,并结合市场 的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。
4、人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。充分注意利益均衡,公平合 理地调整双方利益关系。严格履行适用情势变更的相关审核程序。 商业风险:商品价格波动、汇率变化等正常的贸易风险区别开来。 不可抗力:不可预见、不可避免、不可克服。
建筑施工企业合同管理风险防范及纠纷处理ppt课件
6
(二)工程承包合同寿命周期内的主要风险
1、投标报价阶段风险
(1)投标报价信息失误风险 (2)报价策略失误的风险
① 合同类型选择的风险
合同类型 总价合同 单价合同 成本补偿合同 设计一建造、交钥匙合同
业主风险
承包商风险
② 低价夺标高价索赔的风险
(3)报价漏项或多项的风险
7
2、合同签订和履行过程中的风险
5
5、整个合同过程中,业主与承包商心理优势的对比将产生 较大的变化,一般业主在招投标阶段具有绝对的心理优势,而 随着项目的进展而逐渐失去这些心理优势,直到工程竣工之后 又逐渐恢复;承包商心理优势的变化与此相反,如下图(示意 图)所示。在项目执行过程中,承包商成功地进行合同风险管 理,应注重充分利用这种优势对比的变化,采取灵活的阶段性 风险补偿策略,将风险补偿问题在工程执行过程中得到解决。
25
☆应对质量违约应收集的资料
□有效的隐蔽验收单及相关证据; □发包方指定或提供材料,且在质量方面有过错的证据; □发包人指定分包,且在质量方面有过错的证据; □发包人下达不合理赶工指令,且经承包人劝阻无效的证据; □工程未经验收或验收不合格,发包人擅自提前使用的证据; □发包人组织验收时间超出合同约定或国家规定而引发质量问题的证据; □发包人其它足以引起质量问题的不合理指令或行为方面的证据; □设计方面的证据。
二、防范、转移和化解工程合同风险
建立合同风险控制体系 “两评审一交底,两策划一手册”
9
(一)合同签订之前建立合同风险预控体系
由于在合同签订后,整个合同文件中包含了近90%招投标文件中的内容, 合同条件在招投标和合同谈判过程中已经确定,所以,合同的大部分风险在 签订之前就已经确定,要成功地进行合同的风险管理,应注重合同签订之前 合同风险预控指标体系的建立和执行,即对招投标文件和拟投标项目进行评 审和论证。主要有以下几个方面:
(二)工程承包合同寿命周期内的主要风险
1、投标报价阶段风险
(1)投标报价信息失误风险 (2)报价策略失误的风险
① 合同类型选择的风险
合同类型 总价合同 单价合同 成本补偿合同 设计一建造、交钥匙合同
业主风险
承包商风险
② 低价夺标高价索赔的风险
(3)报价漏项或多项的风险
7
2、合同签订和履行过程中的风险
5
5、整个合同过程中,业主与承包商心理优势的对比将产生 较大的变化,一般业主在招投标阶段具有绝对的心理优势,而 随着项目的进展而逐渐失去这些心理优势,直到工程竣工之后 又逐渐恢复;承包商心理优势的变化与此相反,如下图(示意 图)所示。在项目执行过程中,承包商成功地进行合同风险管 理,应注重充分利用这种优势对比的变化,采取灵活的阶段性 风险补偿策略,将风险补偿问题在工程执行过程中得到解决。
25
☆应对质量违约应收集的资料
□有效的隐蔽验收单及相关证据; □发包方指定或提供材料,且在质量方面有过错的证据; □发包人指定分包,且在质量方面有过错的证据; □发包人下达不合理赶工指令,且经承包人劝阻无效的证据; □工程未经验收或验收不合格,发包人擅自提前使用的证据; □发包人组织验收时间超出合同约定或国家规定而引发质量问题的证据; □发包人其它足以引起质量问题的不合理指令或行为方面的证据; □设计方面的证据。
二、防范、转移和化解工程合同风险
建立合同风险控制体系 “两评审一交底,两策划一手册”
9
(一)合同签订之前建立合同风险预控体系
由于在合同签订后,整个合同文件中包含了近90%招投标文件中的内容, 合同条件在招投标和合同谈判过程中已经确定,所以,合同的大部分风险在 签订之前就已经确定,要成功地进行合同的风险管理,应注重合同签订之前 合同风险预控指标体系的建立和执行,即对招投标文件和拟投标项目进行评 审和论证。主要有以下几个方面:
施工合同风险分析及有效防范PPT(共 45张)
合同解除 合同登记
管理流程图
(2)合同谈判
该环节的主要风险是: ①谈判中忽略合同重大问题或 在重大问题上做出不当让步 ②谈判经验不足,缺乏技术、 法律和财务知识的支撑 ③泄露本企业谈判策略,导致 企业在谈判中处于不利地位
尼泊尔的波利科西的反 投资计划(实例)厦门 某项目工程量的增减不 予调价。 履约保证金由25%调至 35%
(1)有利的一面 ①合同意识在增强(合同管理出效益,
敢于索赔、善于索赔) ②索赔力度在加大(投入的力量、经
费加大,激励约束机制) ③变更经验在丰富(发现索赔的机会,
创造索赔的条件) ④合同成果在显现(2005年集团变更
索赔率为4.59%,2009年为12%)
(2)不利的一面
①不适当的签约 ②合同控制不严 ③分包责任不明确 ④资质管理混乱 ⑤合同管理的专门化、科学化还有差距
化,投资 业主的出 大量分包
预算具有 现,逼着 合同,合
刚性,合 我们承包 同风险增
同的约束 商必须着 大,合同
性更强了。 力提高合 管理的复
同管理水 杂性进一
平。
步加大。
(4)合同 (5)“以市 争端解决 场论英雄, 形式的变 以益论成败” 化,要求 的经营评价 企业合同 标准要求依 管理专门 靠高水平的 化水平必 合同管理, 须有一个 实现项目效 极大的提 益目标成为 高,吃透 一种必然选 合同。 择。
⑥高水平合同管理人才仍显不足
某国际工程合同管理失利的成因与警示
2、合同过程风险分析
(1)合同订立前
该环节的主要风险是: • ①忽视被调查对象的主
体资格审查 • ②在合同签订前错误判
断被调查对象的信用状况 • ③高估履约能力
将不具有相应民事权利能力 和民事行为能力或不具备特定资 质的主体确定为准合同对象,或 与不具备代理权或越权代理的主 体签订合同,导致合同无效,或 引发潜在风险;
建设工程施工合同履行中的主要法律风险与防范PPT课件
中的主要法律风险,并提出一定的防范措施,以飨读者。
建设工程施工合同履行的主要法律风险
建设工程施工合同履行的主要 法律风险
建设工程施工合同履行过程中有关 风险防范措施
一、合同签订不完善、不专业存在法律风险
1、《合同法》 第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付
价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十五条 施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交 工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材 料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、 双方相互协作等条款。 2、《建筑法》
建设工程施工合同 履行中的主要法律风险与防范
前
言
建设工程施工合同的签订、履行和有关风险防范一直是
承发包双方关注的主要法律问题。根据住房和城乡建设部、
国家工商行政管理总局制定的《建设工程施工合同(示范文 本)》(GF-2013-0201)(以下简称《示范文本》,结合实
际施工过程中出现的问题,分析建设工程施工合同履行过程
第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同,
明确双方的权利和义务。
一、合同签订不完善、不专业存在法律风险
3、今年7月1日,住建部和国家工商总局将正式施行2013版《建设工程 施工合同(示范文本)》。2013版施工合同根据市场的需求,创设的八项 合同管理新制度。 (1)通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度; (2)通用条款第11.1款确定价格市场波动的情势变更调价制度; (3)通用条款第14.4确定逾期付款的违约双倍赔偿制度;
或发包人代表出具的确认、不予确认或部分确认的书面意见。 在施工合同履行过程中,根据不同的情况会出现多种签证。当
建设工程施工合同履行的主要法律风险
建设工程施工合同履行的主要 法律风险
建设工程施工合同履行过程中有关 风险防范措施
一、合同签订不完善、不专业存在法律风险
1、《合同法》 第二百六十九条 建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付
价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十五条 施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交 工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材 料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、 双方相互协作等条款。 2、《建筑法》
建设工程施工合同 履行中的主要法律风险与防范
前
言
建设工程施工合同的签订、履行和有关风险防范一直是
承发包双方关注的主要法律问题。根据住房和城乡建设部、
国家工商行政管理总局制定的《建设工程施工合同(示范文 本)》(GF-2013-0201)(以下简称《示范文本》,结合实
际施工过程中出现的问题,分析建设工程施工合同履行过程
第十五条 建筑工程的发包单位与承包单位应当依法订立书面合同,
明确双方的权利和义务。
一、合同签订不完善、不专业存在法律风险
3、今年7月1日,住建部和国家工商总局将正式施行2013版《建设工程 施工合同(示范文本)》。2013版施工合同根据市场的需求,创设的八项 合同管理新制度。 (1)通用条款第2.5、3.7款确定承发包双方的双方互为担保制度; (2)通用条款第11.1款确定价格市场波动的情势变更调价制度; (3)通用条款第14.4确定逾期付款的违约双倍赔偿制度;
或发包人代表出具的确认、不予确认或部分确认的书面意见。 在施工合同履行过程中,根据不同的情况会出现多种签证。当
建设施工合同常见法律风险及其防范(ppt 85页)
1、建设工程施工质量缺陷问题及产 生纠纷的原因
常见的工程质量问题包括:地基基础下沉、主体结构承载 力不够、墙面屋顶参水漏水、墙体楼板裂缝等。
纠纷原因 (1)、建设单位或发包人方面的原因 A.建设单位不顾实际降低造价,缩短工期。《建设工程质
量管理条例》第10条第1款; B.不按建设程序运作。《建设工程质量管理条例》总则中
二、建设施工合同常见风险及其应对措施
(一)建设工程施工合同主体问题 (二)建设工程施工合同效力问题 (三)建设工程施工合同工程款问题 (四)建设工程施工合同垫资问题
(五)建设工程施工质量问题 (六)建设工程施工期限问题 (七)建设工程施工合同分包及转包问题 (八)建设工程施工竣工验收问题
(一)建设工程施工合同主体问题
1、因承包商资质不够导致的纠纷 处理途径:资质等级不够的承包商与发包
人签订的施工合同违反了法律的强制性规 定,应属无效。根据《合同法》第58条“合 同无效或者被撤销后,因该合同取得的财 产,应当予以返还;不能返还或者没有必 要返还的,应当折价赔偿。有过错的一方应当
小无效合同的范围; 要点二:正确理解法律、法规——仅限于
全国人大及其常委会制定的法律和国务院 制定的行政法规; 要点三:如何理解强制性法律规范。
2、常见的引起合同无效的情形
(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资 质等级的;(因无资质或超资质无效)
(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施 工企业名义的;(因借用资质无效)
第一,联合体在接到中标通知书后未与招 标人签订书面合同,除不可抗力外,联合 体放弃中标项目的,其已经提交的投标保 证金不予退还,给招标人造成的损失超过 投标保证金数额的,还应当对超过部分予 以赔偿;未提交投标保证金的,联合体各 方对招标人的损失承担连带赔偿责任;
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建设工程竣工后,方可交付使用;未经验收或者 验收不合格的,不得交付使用。
建设工程施工合同及适用法律
12.2 实际竣工时间的确定
当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照 以下情形分别处理:
12.2.1
建设工程经验收合格,以竣工验收 合格之日为竣工日期。
12.2.2
承包人已经提交竣工验收报告,发 包人拖延验收的,以承包人提交竣 工验收报告之日为竣工日期。
3.3.2 未经建设单位认可,禁止施工承包人将其承包的部 分工程交由其他单位完成。
3.3.3 建设工程主体结构施工必须由总承包人或施工承包 人自行完成,禁止分包给其他单位。
3.3.4 禁止分包单位将其承包的工程再分包。 3.3.5 总承包人、施工承包人不得将其承包的全部建设工
程转包给第三人,或者肢解以后以分包的名义分别转包给 第三人。
1.1.2
合同的标的
是指约定的工作成果。
1.1.3
,即进行工程的勘察、设 计、施工等工作;发包人的主要义务是,向承包人支付相应 的价款。
建设工程施工合同及适用法律
1.2 类型
合同类型分为三种:工程勘察合同、工程设计合 同、工程施工合同。
1.3 形式
应当采用书面形式。
建设工程施工合同及适用法律
2、建设工程的发包方式
2.1 招标发包 2.2 直接发包
建设工程施工合同及适用法律
3、施工合同订立方式
3.1 总包合同
3.1.1 发包人与总承包人订立建设工程合同 3.1.2 发包人与施工人订立施工承包合同 3.1.3 发包人不得肢解发包
建设工程施工合同及适用法律
4.2
处理原则
4.2.1 合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请 求参照合同约定支付价款的,予以支持。
4.2.2 合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照 以下情形分别处理:
(a) 修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人 请求承包人承担修复费用,应予支持。
建设工程施工合同及适用法律
4、建设工程施工合同无效及处理原则
4.1 无效的情形
4.1.1承包人未取得建筑施工企业资质或超越资 质等级的。
4.1.2没有资质的实际施工人借用有资质的建筑 企业名义的。
4.1.3建设工程必须进行招标而未招标,或者中 标无效的。
4.1.4承包人非法转包、违法分包建设工程。
(b) 修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包 人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也 应承担相应的民事责任。
4.2.3 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际 施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工 程施工合同的,人民法院可以收缴当事人已经取得的非法 所得。
建设工程施工合同及适用法律
8、施工合同内容的规定
施工合同的内容包括:工程范围、建设工期、 中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、 工程造价、技术资料交付时间、材料和设备 供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保 修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。
建设工程施工合同及适用法律
9、发包人对工程进度、质量检查权利的 规定
发包人不妨碍承包人正常作业的情况下,可 以随时对作业进度、质量进行检查。
建设工程施工合同及适用法律
10、隐蔽工程验收责任的规定
隐蔽工程在隐蔽之前,承包人应当通知发包 人检查。发包人没有及时检查的,承包人可 以顺延工程日子,并有权要求赔偿停工、窝 工等损失。
建设工程施工合同及适用法律
11、保修责任
建设工程施工合同及适用法律
7、有关垫资的规定
7.1
当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人 请求按照约定返还垫资及其利息的,应予 支持,但是约定的利息计算标准高于中国 人民银行发布的同期同类贷款利率的部分 除外。
7.2
当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款 处理。
7.3
当事人对垫资利息没有约定的,承包人请 求支持利息的,不予支持。
3.2 分包合同
3.2.1 总承包人、施工承包人经发包人同意,可以自己承 包的部分工作交由第三人(分包人)完成。
3.2.2 第三人就其完成的工作成果与总承包人或施工承包 人向发包人承担 连带责任。
建设工程施工合同及适用法律
3.3 禁止违法分包和转包
3.3.1 禁止总承包人、施工承包人将工程分包给不具备相 应资质条件的单位。
建设工程施工合同与风险防范
殷之杰 律师 上海市申达律师事务所
建设工程施工合同及适用法律 建设工程施工合同示范文本的简介与使用 风险防范
建设工程施工合同及适用法律
1、建设工程合同概念、类型及形式
1.1 概念
建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。
1.1.1
合同主体
承包人是指在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工 任务的一方当事人;发包人是指在建设工程合同中,委托承 包人进行工程的勘察、设计、施工的建设单位。
12.2.3
建设工程未经竣工验收,发包人擅 自使用的,以转移建筑工程之日为 竣工日期。
建设工程施工合同及适用法律
13、有关工程质量问题的规定
13.1 承包人承担质量责任的规定
因保修人未及时履行保修义务,导致建筑物 毁损或者造成人身、财产损害的,保修人应 当承担赔偿责任。 保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物 毁损均有过错的,各自承担相应的责任。
建设工程施工合同及适用法律
12、有关工程工期问题的规定
12.1 工程验收程序的规定
建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说 明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准, 及时进行验收。验收合格的,发包人应当按照约 定支付价款,并接收该建设工程。
建设工程施工合同及适用法律
5、合同效力补正的规定
承包人超越资质等级许可的业务范围签订建 设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相 应资质等级,当事人请求按照无效合同处理 的,不予支持。
建设工程施工合同及适用法律
6、劳务合同的规定
具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、 施工承包人、分包人签订劳务分包合同,当 事人以转包建设工程违反法律规定为由,请 求确认无效的,不予支持。
建设工程施工合同及适用法律
12.2 实际竣工时间的确定
当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照 以下情形分别处理:
12.2.1
建设工程经验收合格,以竣工验收 合格之日为竣工日期。
12.2.2
承包人已经提交竣工验收报告,发 包人拖延验收的,以承包人提交竣 工验收报告之日为竣工日期。
3.3.2 未经建设单位认可,禁止施工承包人将其承包的部 分工程交由其他单位完成。
3.3.3 建设工程主体结构施工必须由总承包人或施工承包 人自行完成,禁止分包给其他单位。
3.3.4 禁止分包单位将其承包的工程再分包。 3.3.5 总承包人、施工承包人不得将其承包的全部建设工
程转包给第三人,或者肢解以后以分包的名义分别转包给 第三人。
1.1.2
合同的标的
是指约定的工作成果。
1.1.3
,即进行工程的勘察、设 计、施工等工作;发包人的主要义务是,向承包人支付相应 的价款。
建设工程施工合同及适用法律
1.2 类型
合同类型分为三种:工程勘察合同、工程设计合 同、工程施工合同。
1.3 形式
应当采用书面形式。
建设工程施工合同及适用法律
2、建设工程的发包方式
2.1 招标发包 2.2 直接发包
建设工程施工合同及适用法律
3、施工合同订立方式
3.1 总包合同
3.1.1 发包人与总承包人订立建设工程合同 3.1.2 发包人与施工人订立施工承包合同 3.1.3 发包人不得肢解发包
建设工程施工合同及适用法律
4.2
处理原则
4.2.1 合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请 求参照合同约定支付价款的,予以支持。
4.2.2 合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照 以下情形分别处理:
(a) 修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人 请求承包人承担修复费用,应予支持。
建设工程施工合同及适用法律
4、建设工程施工合同无效及处理原则
4.1 无效的情形
4.1.1承包人未取得建筑施工企业资质或超越资 质等级的。
4.1.2没有资质的实际施工人借用有资质的建筑 企业名义的。
4.1.3建设工程必须进行招标而未招标,或者中 标无效的。
4.1.4承包人非法转包、违法分包建设工程。
(b) 修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包 人请求支付工程价款的,不予支持。
因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也 应承担相应的民事责任。
4.2.3 承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际 施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工 程施工合同的,人民法院可以收缴当事人已经取得的非法 所得。
建设工程施工合同及适用法律
8、施工合同内容的规定
施工合同的内容包括:工程范围、建设工期、 中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、 工程造价、技术资料交付时间、材料和设备 供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保 修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。
建设工程施工合同及适用法律
9、发包人对工程进度、质量检查权利的 规定
发包人不妨碍承包人正常作业的情况下,可 以随时对作业进度、质量进行检查。
建设工程施工合同及适用法律
10、隐蔽工程验收责任的规定
隐蔽工程在隐蔽之前,承包人应当通知发包 人检查。发包人没有及时检查的,承包人可 以顺延工程日子,并有权要求赔偿停工、窝 工等损失。
建设工程施工合同及适用法律
11、保修责任
建设工程施工合同及适用法律
7、有关垫资的规定
7.1
当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人 请求按照约定返还垫资及其利息的,应予 支持,但是约定的利息计算标准高于中国 人民银行发布的同期同类贷款利率的部分 除外。
7.2
当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款 处理。
7.3
当事人对垫资利息没有约定的,承包人请 求支持利息的,不予支持。
3.2 分包合同
3.2.1 总承包人、施工承包人经发包人同意,可以自己承 包的部分工作交由第三人(分包人)完成。
3.2.2 第三人就其完成的工作成果与总承包人或施工承包 人向发包人承担 连带责任。
建设工程施工合同及适用法律
3.3 禁止违法分包和转包
3.3.1 禁止总承包人、施工承包人将工程分包给不具备相 应资质条件的单位。
建设工程施工合同与风险防范
殷之杰 律师 上海市申达律师事务所
建设工程施工合同及适用法律 建设工程施工合同示范文本的简介与使用 风险防范
建设工程施工合同及适用法律
1、建设工程合同概念、类型及形式
1.1 概念
建设工程合同是承包人进行工程建设,发包人支付价款的合同。
1.1.1
合同主体
承包人是指在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工 任务的一方当事人;发包人是指在建设工程合同中,委托承 包人进行工程的勘察、设计、施工的建设单位。
12.2.3
建设工程未经竣工验收,发包人擅 自使用的,以转移建筑工程之日为 竣工日期。
建设工程施工合同及适用法律
13、有关工程质量问题的规定
13.1 承包人承担质量责任的规定
因保修人未及时履行保修义务,导致建筑物 毁损或者造成人身、财产损害的,保修人应 当承担赔偿责任。 保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物 毁损均有过错的,各自承担相应的责任。
建设工程施工合同及适用法律
12、有关工程工期问题的规定
12.1 工程验收程序的规定
建设工程竣工后,发包人应当根据施工图纸及说 明书、国家颁布的施工验收规范和质量检验标准, 及时进行验收。验收合格的,发包人应当按照约 定支付价款,并接收该建设工程。
建设工程施工合同及适用法律
5、合同效力补正的规定
承包人超越资质等级许可的业务范围签订建 设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相 应资质等级,当事人请求按照无效合同处理 的,不予支持。
建设工程施工合同及适用法律
6、劳务合同的规定
具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、 施工承包人、分包人签订劳务分包合同,当 事人以转包建设工程违反法律规定为由,请 求确认无效的,不予支持。