第二讲 第二章 民事权利主之法人精简版

• 所谓营利，指积极的营利，并将所得利益分 配于其构成员。 • 此即非指法人自身的营利，而是指为其构成 员营利。 • 因此，仅法人自身营利，如果不将所获得利 益分配于构成员，而是作为自身发展经费， 则不属于营利法人。 • 各种公司为典型的营利法人。 • 而各种基金会为发展目的事业进行投资，慈 善机构兴办营利事业，非此所谓营利，不属 于营利法人。
• 法人的董事既为法人的法定代理人，其所 代理的法人必无行为能力。 • 此与拟制说主张法人为法律的拟制，并无 自然人的意思能力与行为能力，正相符合。
• （二）采法人组织体说的立法 • 我国台湾地区“民法”的制定后于德国、日 本，其关于法人的立法理由明示采组织体说， 并在第27条规定：董事就法人一切事务，对 外代表法人。 • 我国台湾地区“民事诉讼法”不规定关于法 定代理人的规定准用于法人之代表人，而仅 规定该法关于法定代理的规定准用于非法人 团体之代表人或管理人。 • 可见该“民法典”不采拟制说而采法人实在 说中的组织体说。
• （三）《民法通则》采组织体说 • 中国《民法通则》关于法人的本质系采何种 学说，虽无立法理由可以为据，但《民法通 则》第36条规定： • 法人是具有民事权利能力和民事行为能力， 依法独立享有民事权利和承担民事义务的组 织。法人的民事权利能力和民事行为能力， 从法人成立时产生，到法人终止时消灭。 • 由此可以判定，中国《民法通则》关于法人 本质人的民事权利能力
• 法人是自然人以外的另一类权利义务主体， 像自然人一样具有民事权利能力。 • 但与自然人不同的是，法人的民事权利能力 受到各种限制。 • 对法人民事权利能力的限制，有自然性质的 限制、法规的限制及法人目的的限制。
• 关于法人民事权利能力的立法，有两种不 同的规定方式： • 第一种，日本式。日本民法典第43条规定， 法人仅于目的范围内享有权利能力。 • 第二种，瑞士式。瑞士民法典第53条规定， 法人的权利能力原则上与自然人相同，但 例外为自然人所专有者，法人不得享有之。
• 其二，法规的限制。 • 不存在一般的对法人权利能力予以限制的 法规，只有个别的法律法规。 • 如法人设立的特别法有对其权利能力的限 制，公司法有公司不得为他公司的无限责 任股东的限制；破产法有对清算法人权利 能力的限制等。
• 四、企业法人与非企业法人 • 企业法人概念是中国民法学者的新创。
• 所谓企业，指营利性的经济组织，尤以股 份公司和有限责任公司为其典型形式。
• 因此，企业法人相当于传统分类中的营利 性社团法人。
• 按照民法通则第48条的规定，企业法人以 生产资料所有制性质为标准，可以分为： 全民所有制企业法人、集体所有制企业法 人、中外合资经营企业法人、中外合作经 营企业法人和外资企业法人。 • 如果再以是否采用公司组织形式为标准， 企业法人还可分为公司法人与非公司法人。
• 企业法人以外的一切法人，均属于非企业 法人。
• 非企业法人包括：
• 机关法人、事业单位法人和社会团体法人。
• 区分企业法人与非企业法人的意义： • 决定法人设立所依据的法律、程序，决定 法人的目的范围及管理。 • 例如企业法人须向国家工商行政管理局的 企业登记机关办理登记；而社会团体法人 应向国家民政部的社会团体登记管理机关 办理登记。
• 人的集合在法律上有赋予人格的必要，即 法人。
• 法人有不同种类。交易上最为重要的法人 形式为公司。
• 法人之财合组织体： • 法律特别创设财团，使一定财产得以独立化， 成为权利主体，得享受权利，负担义务，并 经由其机关而行为。
• 如人之集合在法律上有赋予人格的必要一样， 财产的集合，也有在法律上赋予其人格的必 要。
• 二、对法人民事权利能力的限制 • 关于法人的权利能力无论采何种立法方式，均承 认法人与自然人不同，其权利能力受到各种限制： • 其一，自然性质的限制。 • 自然性质的限制，指因法人与自然人在性质上的 差异所产生的对法人权利能力的限制。 • 如基于自然人固有的性别、年龄、亲属关系的权 利义务，法人不能享有。 • 法人只有名称权、名誉权等不以肉体为前提的人 格权。 • 法人不得成为继承人，但可成为受遗赠人。
• 五、普通法人与特殊法人 • 普通法人与特殊法人，是理论上另一种分类。
• 在实行民商合一主义的国家，依据作为私法 的普通法的民法典的规定设立的法人，为普 通法人；依据民法典以外的民事特别法的规 定设立的法人，为特殊法人。 • 在实行民商分立主义的国家，依民法典及商 法典的规定设立的法人，为普通法人；依其 他特别法设立的法人，为特殊法人。
• 1.中国法人。凡依据中国法律，在中国设立 的法人，为中国法人。 • 2.外国法人。中国法人之外的法人，均属于 外国法人。 • 因此，外国投资人在中国设立的法人，如外 资企业，应为中国法人； • 而中国投资人在外国设立的法人，应为外国 法人。 • 区分中国法人与外国法人的意义，主要在于 对外国法人有专门的认许制度，及外国法人 在权利能力上有所限制。
• 可见，社团法人多数为营利法人，也有的属 于公益法人。
• 但财团法人必定为公益法人。
• 中国法律上的企业法人，必定是营利法人； 社会团体法人必定是公益法人。
• 区分公益法人与营利法人的意义在于，设立 所依据的法律、程序及国家对法人所进行的 管理不同。
• 值得注意的是，在德国民法典，关于社团 法人，不分为公益社团法人与营利社团法 人，而是分为非营利社团与营利社团。 • 亦即以非营利性概念代替公益性概念。
• 一定财产，经由人格化，而有独自的法律 生命，不受捐助人的支配，不因人事变迁 而影响其财产的存在与目的事业的经营， 则公益目的可望长期继续，不致中断。 • 因此法律特别创设财团。
第二节 法人的本质
• 一、关于法人本质的学说
• 法人的本质，即指法人何以得与自然人同 样具有民事权利能力，成为可以享有权利 和负担义务的民事主体的问题。
• 二、民法关于法人本质的规定 • （一）采法人拟制说的立法 • 各民法典关于法人本质的规定，因立法时 间的先后而有不同。
• 例如德国民法典第26条规定：董事会在诉 讼及非讼事件中代表社团，具有法定代理 人身份。另在第30条规定：章程得规定， 于董事会之外任命特别代理人以处理一定 的事务。显系采法人拟制说。 • 日本同。
p23）
• 所谓法人，指符合法律规定，具有民事权利 能力的人合组织体和财合组织体。 • 法律未赋予其具有民事权利能力的组织体为 非法人，学说上称为非法人团体。
人合组织体
财合组织体
• 1.由多数自然人集合而成的组织体，为人合组织体； • 2.由财产集合而成的组织体，为财合组织体。 • 社会生活中的权利主体不限于自然人。现代社会，除 自然人的活动外，还有各种组织体以团体的名义进行 各种活动。 • 无论人合组织体或财合组织体，均有经法律规定其组 织体具有民事权利能力的，也有法律未规定其组织体 具有民事权利能力的。 • 其中，经法律规定具有民事权利能力的组织体，就是 自然人之外的另一类民事权利主体——法人。
• 中国民法通则迄今未采用社团、财团及社团法 人、财团法人的称谓。 • 学说上将属于企业法人的各种公司及属于社会 团体法人的各种协会、学会解释为相当于传统 分类中的社团法人。 • 中国现时的《社会团体登记管理条例》和《基 金会管理条例》，将各种基金会归入社会团体 法人。而基金会的基础在财产，它不是人的集 合，而是财产的集合。因此学者指出基金会在 性质上不同于社团或社会团体，应解释为相当 于传统分类中的财团和财团法人。
• 三、公益法人与营利法人
• 以法人的目的为标准，可将私法人分为公 益法人、营利法人。
• 其目的为公益的，为公益法人；
• 其目的在营利的，为营利法人。
• 所谓公益，指社会一般利益，即不特定多 数人的利益，且一般是非经济的利益。 • 例如目的在于发展科学、学术、文化、艺 术、教育、卫生、宗教和慈善事业的各种 学会、协会、学校、医院、博物馆、图书 馆、教堂、寺庙、救济院等，属于公益法 人。
• 直到20世纪以前，这一问题一直是公私法 学者热烈争论的重大问题。
• 学说分歧，约有三说：
• 法人拟制说、法人否认说、法人实在说。
• （一）法人拟制说 • 此说系以罗马法上的法律思想为依据。 • 16、17世纪时，因继受罗马法的法人制度，注 释法学者对于法人的本质皆采拟制说。其集大 成者，为德国历史法学派首倡者萨维尼。
• 拟制说认为，权利义务主体，应以自然人为限。 非自然人而得为权利义务主体是以法律之力拟 制其为自然人。
• 即其认为，所谓法人，即法律所拟制之人。
• （二）法人否认说 • 此说认为，依实证的方法观察，社会生活 中除个人及财产而外，别无所谓法人的存 在。是为法人否认说。
• 其中又分为三种见解： • 其一，目的财产说，由德国学者布林兹所倡。 认为法人的本质，不过是为一定目的而存在 的无主体财产而已。 • 其二，受益人主体说，由德国学者耶林所倡。 以享有法人财产利益的多数人为其实质主体， 所谓法人不过于形式上为其权利的归属者而 已。 • 其三，管理人主体说，为德国学者霍达等人 所倡。认为实际管理法人财产的人，为法人 的本体。
第二讲 第二章 民事权利主体——法人
第一节 法人的概念 第二节 法人的本质-7 第三节 法人的分类-18 第四节 法人的民事能力-33 第五节 法人的机关-56 第六节 法人的成立 -81 第七节 法人的住所-101 第八节 法人的消灭-103
第一节 法人的概念
• 一、法人的概念-《民通》第36条（《注释本》
• （三）法人实在说 • 此说针对拟制说与否认说，而认为法人有其独立 实体的存在。又分二说： • 其一，有机体说。为德国日耳曼法学者基尔克 ( Gierke)所倡。认为人类社会生活中，团体有其 固有的生命。自然人为自然的有机体，有其个人 意思；而团体则为社会的有机体，有其团体意思。 对于此社会的有机体，赋予法律的人格，使之为 权利义务之主体，即所谓法人。 • 其二，组织体说。为法国学者米休( Michoud)、 撒莱（Saleilles）等人所倡。此说针对有机体说， 认为法人非社会的有机体，而是法律上的组织体。 所谓法人，是指适于为权利义务主体的法律上的 组织体。
• 组织体说取代拟制说的地位而成为现今通 说。
第三节 法人的分类
• 一、公法人与私法人 • 以法人设立所依据的法律为标准，分为公 法人与私法人。 • 凡依公法设立的法人，为公法人； • 依私法设立的法人，为私法人。 • 民法为私法，依民法设立的法人，为私法 人。 • 区分公法人与私法人的意义在于，决定其 设立的准据法及诉讼管辖。
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六、本国法人与外国法人 依法人的国籍可以分为本国法人与外国法人。 1.具有本国国籍的法人为本国法人； 2.不具有本国国籍的法人为外国法人。
• 《公司法》第十一章的规定，外国公司，是指 依照外国法律在中国境外登记成立的公司。
• 关于法人国籍的确定，有不同的学说： • 如设立人国籍说、资本控制说、准据法说和住 所地说，因属于国际私法的问题，在此不作详 述。概而言之，多数国家采准据法说和住所地 说。
• 二、社团法人与财团法人 • （一）社团法人与财团法人的区分标准 • 以法人成立的基础为标准，私法人可再分为 社团法人与财团法人。 • 社团法人为人的组织体，其成立基础在于人。 例如，各种公司、合作社，各种协会、学会 等都是社团法人。 • 财团法人为财产的集合体，其成立基础在于 财产。例如，各种基金会、私立学校、医院、 图书馆、博物馆、科学研究机构、宗教教堂、 寺庙，以及孤儿院、救济院等慈善机构都是 财团法人。
• 中国民法通则关于法人民事权利能力，未有明文 规定。 • 其第42条规定：企业法人应当在核准登记的经营 范围内从事经营。另依第49条的规定，企业法人 超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营 的，应对法人和法定代表人追究责任。 • 但此两条似应解释为对行为能力的限制，而非对 权利能力的限制。 • 中国台湾地区“民法”第26条规定：法人于法令 限制内，有享受权利、负担义务之能力。但专属 于自然人的权利义务，不在此限。显然系采瑞士 式。