刑法总论第一章刑法概说
第一章刑法概说
（二）文理解释和论理解释
文理解释：对法律条文的字义，包括单词、 概念、术语，从文理上所作的解释。
论理解释：按照立法精神，联系有关情况， 从逻辑上所作的解释。
（1）当然解释：刑法规定虽未明示某一事 项，但依规范目的、事物属性和形式逻辑， 将该事项当然包含在该规范适用范围之内的 解释。“因偷税被税务机关给予二次行政处罚又偷税的”
导读案例
案例2：被告人甘某系某个体印刷厂的负责人 。自1997年11月1日至1998年12月1日，甘某为 牟取暴利，共盗印上海市实验小学、中学的英 语、数学试用教材20万册，分两次批发给不法 书商，违法所得12万余元。检察机关以侵犯著 作权罪对被告人提起公诉。辩护人认为，刑法 第217条第1项规定的侵犯著作权罪的行为是“ 未经著作权人的许可，复制发行其文字作品” ，该表述表明，只有既复制又发行的行为才构 成犯罪，而被告人只有复制行为，没有实施发 行行为，按照罪刑法定原则，应宣告被告人无 罪。问：法院应当如何处理本案？
上编 刑法总论
第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念和性质
一、刑法的概念 刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法
律。 广义刑法：一切规定犯罪、刑事责任和
刑罚的法律规范的总和。包括刑法典、 单行刑法和附属刑法。
狭义刑法：刑法典。 普通刑法：具有普遍效力的刑法—刑法
典 特别刑法：适用于特定的人、时、地、
（4）反对解释：根据刑法条文的表述， 推导其反面含义的解释。“二年期满以后，减为
无期徒刑。”—未满二年，不得减刑
（5）补正解释：在刑法文字发生错误时 ，统观刑法全文加以补正，以阐明真实 含义。“应当在法定刑以下判处刑罚”—不包括本数。
（6）体系解释：根据刑法条文在整个刑 法中的地位，联系相关法条的含义，阐 明其规范意旨的解释方法。
刑法总论第一讲——刑法概说
七、刑法的体系
编、章、节、条、款、项
一款中若有数个意思，每个意思称为“段”；
若以“但是”连接，“但是”后的文字称为 “但书” 13条：……都是犯罪，但是 情节显著轻微危害不大的， 不认为是犯罪。
八、刑法的解释（重点）
问：刑法需要解释吗？ 275：毁坏？
明确用语含义
114：以危 险方法危害 消除文字表述及立法原意缺陷 公共安全罪
刑法条文真实含义的解释方法
（5）体系解释：根据刑法条文在整个刑法中
的地位，联系相关法条的含义，阐明其规范 意旨的解释方法。
……
例：下列哪种说法是正确的？（06）
A．将强制猥亵妇女罪中的"妇女"解释为包括
男性在内的人，属于扩大解释
B．将故意杀人罪中的"人"解释为"精神正常
的人"，属于应当禁止的类推解释
体系解释：不包括对女童的性行为（236）
扩大解释：对男童则可以认为猥亵包括性行
为，否则会导致处罚的不合理。例如国外的 公然猥亵罪。
再如：259条破坏军婚罪，长期通奸能否解释
为同居？
1、法益保护的广泛性与补充性
2、制裁手段的最严厉性与昂贵性
保障法！——刑法的谦抑性
刑罚犹如双刃之剑，用
之不当，则国家和个人两 受其害 ！——耶林（德）
四、刑法的根据（第1条）
1、法律根据
——宪法
2、实践根据
——同犯罪作斗争的实践经验
五、刑法的任务（第2条）
1、惩罚犯罪（手段） 2、保护法益（目的）
狭义刑法与广义刑法 ︱ ︱ 刑法典 ︱ 刑法典 单行刑法 附属刑法
普通刑法与特别刑法 ︱ ︱ 刑法典 ︱ 单行刑法 附属刑法 港澳台地区刑法
第一章：刑法概说
第三，当然解释，又称自然解释，指刑法虽未明文规 定某一事项，但依形式逻辑推理或事物本身属性的当然道 理，作出将该事项包括在该规定适用范围之内的解释。 第四，历史解释，又称沿革解释，指根据刑法制定或 修订的时代背景与同类规定历史因袭演变的沿革，阐明刑 法规定真实含义的解释。
第二节：刑法的基本原则概述
4、禁止绝对的不确定刑。绝对的不确定刑，指法律 未明文规定确定的刑罚，由于这种情况违反罪刑法定原则 而被禁止。 5、明确性原则。这一原则早在启蒙思想家的著作中 就已论及。 6、实体的适当原则。指刑法规定的犯罪和刑罚都应 认为适当的原则。
(二)罪刑法定原则在我国刑法立法上的体现
1997年修订的《刑法》第3条规定：“法律明文规定 为犯罪行为的，依照法律定罪处刑，法律没有明文规定为 犯罪行为的，不得定罪处刑。” 它从两个方面提出要求： （1）刑法规定为犯罪的，依照刑法的规定定罪量刑； （2）刑法未规定为犯罪的，不得判定有罪和判处刑罚。
2、根据解释效力强弱区别的解释 （1）立法解释，指由立法机关所作的解释。通常认为 立法解释包括三种情况：一是在刑法立法中所作的解释性 规定；二是法律的起草说明中所作的解释；三是在刑法施 行的过程中，立法机关对发生歧义的规定所作的解释。 （2）司法解释，指由国家司法机关所作的解释。有权 对刑法进行司法解释的机关是最高人民法院和最高人民检 察院。近几年来，“两高”特别是最高人民法院对刑法具 体应用的问题作了大量的司法解释，对刑法的正确施行起 了积极作用；但在解释的准确性、科学性等方面也还存在 某些问题，有待不断地改进。 （3）学理解释，指由国家宣传机构、社会组织、教学 科研单位或者专家学者从学理上对刑法规定的含义所作的 解释。学理解释不具有法律效力，但正确的学理解释有助 于理解刑法规定的含义，对司法机关正确执行刑法有重大 的帮助，对我国刑法理论的发展起着推动作用。
刑法总论知识点整理
第一章刑法概说一、名词解释1、刑法：刑法就是以国家名义颁布的，规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律规范的总和。
2、立法解释：是指由国家立法机关即全国人民代表大会及其常务委员会所作的刑法解释。
（包括三种情况：第一，在刑法中用条文对有关用语所作的解释。
第二，在刑法文件的起草说明或者修订说明中所作的解释。
第三，刑法施行过程中，国家立法机关对发生歧义的刑法规定所作的解释。
）3、司法解释：是指由国家最高司法机关依据法律的授权对刑法规定的含义所做的说明。
4、扩张解释：即刑法规定的字面通常含义较其真实含义窄时，扩张其字面含义，使其符合刑法规定的真实含义。
5、限制解释：即刑法规定的字面通常含义较其真实含义广时，限制其字面含义，使其符合刑法规定的真实含义。
6、当然解释：即刑法规定虽未明示某一事项，但依规范目的和事物属性的逻辑推理，将该事项解释为包括在刑法规定的使用范围之内。
7、反对解释：根据刑法条文的正面表述，推导其反面含义。
8、补正解释：在刑法文字发生错误时，统观刑法全文加以补正，以阐明刑法真实含义。
9、体系解释：根据刑法条文在整个刑法中的地位联合相关法条的含义，阐明刑法规范含义。
10、历史解释：根据刑法制定时的历史背景以及发展源流，阐明刑法规范含义。
11、比较解释：参考国外立法与判例，借以阐明刑法规范含义。
二、重点知识1、刑法的历史：原始社会的惩罚、古代外国刑法、欧洲各国刑法发展史、我国古代刑法及其制度。
（我国先秦时期有所谓的刑名法术之学）2、刑法学派：古典学派的诞生、新派的形成、新派和旧派的争议、折中主义的刑法。
3、刑法学的基本研究方法：理论刑法学与应用刑法学、刑法哲学与注释刑法学、注释刑法学与刑事法学。
4、在我国，刑法的渊源主要有刑法典，刑法修正案，单行刑法与附属刑法。
刑法典是指冠以刑法名称而颁布的，系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
刑法修正案是指通过直接在现行刑法典框架内对罪行规范进行修改补充的方式所形成的刑法文件。
刑法总则
第一编刑法总论第一部分刑法概说一、要点1、刑法的概念。
刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
狭义刑法是指刑法典，广义刑法包括刑法典及单行刑法和附属刑法。
【例1】《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》属于（）。
A.刑法典B、单行刑法C、附属刑法D、刑法修正案解析：刑法典是系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
我国现行刑法典是1997年10月1日生效的《中华人民共和国刑法》。
单行刑法是专门规定某一类犯罪及其刑事责任和刑罚并独立于刑法典的法律。
附属刑法是在非刑事法律中附带规定的关于犯罪、刑事责任和刑罚的法律。
刑法修正案是对刑法典的补充和修改，属于刑法典的一部分。
刑法生效至今，全国人民代表大会常务委员会共颁布了1个单行刑法（即本题之《决定》）和5个刑法修正案。
故本题应选B。
2、刑法的解释。
刑法的解释是对刑法规定含义的阐明。
刑法的解释包括立法解释、司法解释和学理解释。
刑法的解释方法有文理解释和论理解释，论理解释又可以分为扩张解释、限制解释和当然解释。
【例2】最高人民检察院1998年11月3日《关于将公务用枪用作借债质押的行为如何适用法律问题的批复》：“依法配备公务用枪的人员，违反法律规定，将公务用枪用作借债质押物，使枪支处于非依法持枪人的控制、使用之下，严重危害公共安全，是刑法第128条第2款所规定的非法出借枪支行为的一种形式，……。
” 这一解释属于（）。
A、司法解释B、论理解释C、学理解释D、文理解释解析：这是由有权进行司法解释的最高人民检察院做出的有法律约束力的解释，属于司法解释而不是学理解释。
“出借枪支”是指无偿将枪支提供给他人使用；“将公务用枪用作借债质押”是指以枪支为抵押而借得款物，在借债不还的情况下，存在非法转让枪支的可能性。
所以，从字面含义上进行文理解释，“出借枪支”与“质押枪支”的行为并不具有同一性和从属性。
但是，这两种行为都是将枪支处于非法持有人的控制之下，具有同样的性质和危害。
刑法总论第一编 刑法概论
第一编刑法概论第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质与渊源“刑法”：德语：strafrecht英语：penal law或用“犯罪法”代替：德语：kriminalrecht英语：criminal law1.我国关于“实质意义上的刑法”的三种观点：（1）“罪—刑”：认为刑法是“规定哪些行为是犯罪，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律”，传统观点，主要研究罪刑关系。
（2）“罪—责—刑”：“刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律”，将刑事责任看做罪—罚的桥梁。
刑事责任犯罪前行为人平素表现：好/坏犯罪后行为人的表现：逃跑、再犯……/ 自首、弥补……（3）“不法—罪—责”：“刑法是规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和。
”2.刑法的基本构造是什么：——对“责任”概念的理解德日：“责任”是就行为对行为人进行的谴责——“责任”是犯罪的成立要件之一我国：“责任”是实现对犯罪的惩罚方式——“责任”是犯罪的法律后果3.关于刑法的简明定义：刑法是规定犯罪的成立要件及其刑事法律后果的法律规范的总和。
二．刑法的性质1.独立的部门法：在国家法律体系中。
不同：根据其调整社会生活的方法，而非领域，来确定。
2.子法：根据宪法制定，宪法为母法。
3.补充法（保障法）：民法、行政法是第一次规范，是创设权利和义务的规范；刑法是第二次规范，是在第一次规范没有被遵守时证明第一次规范仍然有效的规范，是用刑罚对第一次规范的效力进行的补充。
4.实体法：规定的是有关刑罚权行使的实质法律关系。
刑法规定内容，刑事诉讼法规定形式。
5.公法：古时：刑法起源于个人的和部落的复仇情感，原本具有私法性质；今日规定作为刑罚权主体的国家和作为刑罚权客体的犯人之间关系的公法；但是，出现了刑法私法化倾向：几年，欧美一些国家在被害人—加害人调解模式的基础上发展处“修复性司法制度”；在我国，倡导“刑事和解”，但是有条件（民间纠纷，轻伤害案件，3年以下有期徒刑）。
三．刑法的渊源1.刑法典：是以刑法名义颁布的、系统规定犯罪及其法律后果的法律。
刑法总论第一章
刑法总论第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一．刑法的概念刑法是规定犯罪，刑事责任和刑罚的法律。
刑法有广义和狭义之分，又分为普通刑法和特别刑法。
广义刑法包括刑法典，单行刑法和附属刑法。
单行刑法如《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，目前，面对打击犯罪、司法实践中出现的新情况和新问题，中国立法机关已经采用"刑法修正案"，作为现行刑法的必要补充。
单行刑法目前已不多见。
狭义刑法即指系统规定犯罪，刑事责任和刑罚的刑法典。
普通刑法是指具有普通适用效力的刑法，即刑法典。
特别刑法是指仅适用于特定的人，时，地，事（犯罪）的刑法。
在我国，指单行刑法和附属刑法二．刑法的性质：阶级性质和法律性质1.刑法的阶级性质刑法是历史的范畴，是阶级社会的产物。
是统治阶级意志的体现。
是阶级社会一定经济基础的上层建筑的重要组成部分。
2.刑法的法律性质刑法与其他部门法相比较有以下特征：1.规制内容的特定性：刑法只规定犯罪，刑事责任和刑罚2.法益保护的广泛性：刑法所保护的社会关系更广泛，包括跟人，国家和社会的利益。
3.刑法的强制性更为严厉。
法律后果严重，制裁严厉。
4.其他法律的保障。
为其他部门法做后盾，是其他法律实施的保障。
第二节刑法的创制和完善第三节刑法的根据和任务一.刑法的根据刑法典第一条:为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法（法律根据），结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况（实践根据），制定本法。
二．刑法的任务刑法典第二条【任务】：中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度(首要任务)，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利、和其他权利，维护社会秩序。
经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。
刑法的任务包括惩罚和保护两个方面，惩罚犯罪是手段，保护人民是目的【保护法益：用刑罚来保护人民利益】。
刑法-第一章 刑法概说27页PPT
甲某看到一辆自行车没有上锁，心想弟弟 正好缺辆自行车，就趁人不注意时，将该车骑 回家，送给弟弟使用。该自行车价值150元。 甲某的行为：
A、情节显著轻微、危害不大，不认为犯罪；
B、情节轻微，免予刑事处罚；
C、构成治安管理处罚法中的偷窃行为，应当 给予治安处罚；
D、构成盗窃罪，可以单处罚金。
民共和国刑法》，于2019年10月1日起施 行。
1. 2019年12月25日《中华人民共和国刑法修正案（一）》 2. 2019年8月31日《中华人民共和国刑法修正案（二）》 3．2019年12月29日《中华人民共和国刑法修正案（三）》 4．2019年12月28日《中华人民共和国刑法修正案（四）》 5．2019年2月28日 《中华人民共和国刑法修正案（五）》 6. 2019年6月29日《中华人民共和国刑法修正案（六）》 7.2009年2月28日《中华人民共和国刑法修正案（七）》 8.2019年2月25日《中华人民共和国刑法修正案（八）》
助或者专项基金的财产。
在国家机关、国有公司、企业、集体企业
和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，
以公共财产论。
第四节 刑法的体系和解释
一、刑法的体系 1、概念：刑法的体系是指刑法的组成和结
构。 2、⑴总则（第一编）、分则（第二编）、
附则 ⑵编、章、节、条、款、项 ⑶总则与分则：一般与特殊，抽象与具
泛。 2、刑法的强制性最为严厉。
3、规定内容的特定性。 4、刑法具有补充性。 5、刑法是其他法律的保障法。
第二节 刑法的创制和完善
一、刑法的创制 1979年刑法： 1979年7月1日通过，1980
年1月1日生效。 二、刑法的完善 2019年3月14日通过了新修订的《中华人
刑法总则(完整版).
造”，但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”
的一种表现形式
•
D.《刑法》第65条规定，不满18周岁的人不成立累犯；
《刑法》第356条规定，因走私、贩卖、运输、制造、非法持
有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。根据当
种情况：
• 在制定刑法时列入解释性的条文 • 国家立法机关通过法律草案的说明对立法精神和规范含义所作的阐明。 • 在刑法实施过程中，由全国人大常委会对刑法某些内容所作的解释。 2.司法解释,即最高人民法院或最高人民检察院对对刑法含义所作的解
释。 3.学理解释，是由教学科研单位或者专家学者对刑法规范所作的解释。
第二讲 第三节 刑法的体系和解释
一、刑法的体系 （特指刑法典）
–总则、分则和附则三部分。
总则有5章，共101条。 分则有10章，包括10大类犯罪。 附则为刑法典最后1个条文。
–刑法典条文共计452条。
•
目录
•
第一编 总则
第一章 刑法的任务、基本原则和适用范围
第二章 犯罪
第一节 犯罪和刑事责任
第二节 犯罪的预备、未遂和中止
• 5.从实质上说，扩大解释没有超过公民预测可能 性的范围
真题解析
• 关于刑法解释，下列哪一选项是错误的？（ ）
•
A.学理解释中的类推解释结论，纳入司法解释后不属于类
推解释
•
B.将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪
C.《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变
•
（四）诱骗、强迫被拐卖的妇女卖淫或者将被拐卖的
妇女卖给他人迫使其卖淫的；
•
（五）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法
绑架妇女、儿童的；
刑法总论第一章
小结
重点与要求： 掌握：刑法的概念、根据、体系、解释 了解：刑法的性质、创制、完善、任务
27
8
二、刑法的完善 （一）修改阶段 酝酿准备阶段（1982—1988.2）收集和整理材料 初步修改阶段（1988.3—1989.6）列入立法规划 重点修改阶段（1991）“反革命罪”罪名修改 全面修改阶段（1993——1996.12）全面系统修改 立法审议通过（1996.12——1997.3）1997年3月
➢ 条文之下分款、项 ➢ “款”采用另起一行的方法表示
第6条 凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律 有特别规定的以外，都适用本法。
凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的 ，也适用本法。
犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共 和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域 内犯罪。
20
➢ “项”采用（一）（二）（三）等基础号码进行 编号
6
二、刑法的性质
（一）刑法的阶级性质 1．产生和发展是一个历史的范畴 2．统治阶级根据自己的意志和利益制定，专政工具 3．阶级本质由国家的阶级本质决定
（二）刑法的法律性质 1．刑法保护社会关系范围最为广泛 2．刑法强制性最为严厉 属性：公法、实体法、子法、固有法
7
第二节 刑法的创制和完善
一、刑法的创制
附属刑法，是指非刑事法律中的刑事责任条款。表 述为：“构成犯罪的，依照刑法追究刑事责任” ， 都没有直接规定犯罪的构成要件与法定刑。如 《中华人民共和国海关法》第97条
5
第九十七条 海关的财政收支违反法律、行政法规 规定的，由审计机关以及有关部门依照法律、行 政法规的规定作出处理；对直接负责的主管人员 和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成 犯罪的，依法追究刑事责任。
第一章刑法概说
第二节刑法的创制和完善（2）
二、刑法的完善 1、1981年——1995年颁布25个单行刑事法律，
107部非刑事法律中附设刑事条款： 2、1993年——1997年全面系统修改。 3、1997年3月14日通过修订的新刑法典。 4、1997年10月1日新刑法典施行。 A、192条——452条，413个罪。 B、罪状具体化
限制解释
的范围更为广泛；刑法的强制性最为严厉。 A、最后一道防线（附属刑法——刑法） B、刑法有关于公民的生杀予夺权力 C、刑法属公法（公诉案件、处罚权）
第二节刑法的创制和完善（1）
一、刑法的创制 1、1950年——1963年写出刑法草案33稿 2、1976年——1979在33稿的基础上修订 3、1979年7月1日通过第一部刑法典 4、1980年1月1日施行。 A、简略粗陋 B、受前苏联刑事法学影响
第三节刑法的根据和任务
一、刑法的根据 1、法律根据——宪法（第28条） 2、实践根据——具体经验和实际情况。 二、刑法的任务——惩罚犯罪、保护人民 1、保卫国家安全、政权和制度。 2、保护社会的经济基础。 3、保护公民的人身权利、民主权利等。 4、维护社会秩序。
第四节刑法的体系和解释（1）
的含义所作的解释。（三种情况) B、司法解释——由最高司法机关对刑法
的含义所作的解释。 a、司法解释的效力？
第四节刑法的体系和解释（4）
b、司法解释出现不一致怎么办？ c、司法解释的“立体解释”现象？ C、学理解释——由专家学者对刑法含义
所作的解释。（学理解释的效力） 3、从解释的方法分类： A、文理解释 B、论理解释——当然解释、扩张解释、
一、刑法的体系 1、刑法的体系——刑法的组成和结构。 A、刑法分——总则、分则和附则。 B、刑法划分——章、节、条、款、项。 C、总则（101条）——关于犯罪、刑事
刑法总论,笔记
刑法总论+笔记司法考试刑法笔记刑法总论第一章刑法概说第一节刑法的概念、性质和体系一、刑法的概念与分类刑法的概念刑法是以国家名义颁布的、规定犯罪及其法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。
1979年7月1日中国第一部刑法典通过（1980年1月1日起施行）。
1997年3月完成对刑法典的修订，形成新的刑法典。
此后，立法机关多次以修正案的方式对刑法典进行修改，其中既有新类型犯罪的增加，也有构成要件的修改和法定刑的调整。
通过修正案（截至2009年2月底共有七个刑法修正案）在刑法典中增加条文时，在相关的条文后采取第**条之一、之二的编号方式。
刑法的分类狭义刑法——刑法典广义刑法——刑法典单行刑法（国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其后果或者刑法某一事项的法律。
）附属刑法（附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪行规范。
）普通刑法（刑法典）特别刑法（单行刑法、附属刑法）注意：普通特别同触犯，特别优于普通；特别特别相触犯，新法优于旧法。
二、刑法的性质与机能刑法的性质刑法的特有属性：1）规定犯罪及其法律后果；2）刑法保护的法益相当广泛；3）刑罚的强制方法严格于其他部门法对于违法行为的处罚；4）刑法具有补充性；5）刑法是其他法律的保障法。
刑法的任务——保护法益保护的主要方法——禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为刑法的机能刑法的机能：1）行为规制机能；2）法益保护机能：3）人权保障机能。
三、刑法的体系与解释刑法的体系广义的刑法体系——刑法的渊源及其相互关系狭义的刑法体系——刑法典的组成和结构——总则（5章）、分则（10章）、附则刑法的解释刑法解释按效力分为：1）立法解释，即立法机关在刑法施行过程中对发生歧义的规范所作的解释，具有与法律同等的效力；2）司法解释，最高法和最高检就审判和检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释，具有普遍适用的效力；3）学理解释，即未经授权的各机关、学术组织、个人做的刑法解释，无效力，但具参考价值。
刑法总论第一章 刑法概述
10
（三）刑法的实践根据 我国同犯罪作斗ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ的具体经验及实际情况，是 我国制定刑法的实践依据。刑法是国家为了维护自 己最基本的生存条件，而用法律同犯罪作斗争的最 基本的手段。为了保证刑法能有效地发挥与犯罪作 斗争的功能，任何国家在制定刑法时都不可能不立 足于本国实际，认真总结本国同犯罪作斗争的经验 。
13
第三节 新中国刑法的产生与发展 一 新中国成立前中国刑法发展的简要回顾 （一）中国传统刑法的形成与发展 刑法是“法律发展的最初的和最原始的层次 ”，是人类历史上最古老、最基本的部门法。关 于中国刑法最初的起源，学界基本可以肯定“至 少可以溯源至原始社会末期的部落联盟时代”。 据现有资料，约公元前 22世纪末，当中国第一个 以国家形态存在的社会组织夏朝出现时，刑法已 经有了比较完整的制度和体系。
14
一 新中国成立前中国刑法发展的简要回顾 （二）中国近代的刑法改革 1840年鸦片战争以后，中国被迫向世界打开 国门，中国刑法也逐渐开始走上了以西方政治法律 制度的模式为指导的改革进程。
15
二 新中国刑法的发展 1949年 10月 1日中华人民共和国成立后，中 国刑法的发展主要经历了三个主要的发展阶段。 （一）1979年《刑法》颁布前的历史阶段 新中国成立初期，由于人民对政府的高度信任 ，我国出现了历史上少有的社会稳定和人民政治热 情高涨的局面，加上批判资产阶级法律观而产生的 法律虚无主义的影响，在那种时代背景下，当时的 国家可以说既无建立、健全国家法律体系的内在动 力，也似乎没有制定系统的刑法典的迫切需求。
8
（一）刑法的价值根据 1.保护人民是我国刑法追求的价值目标 所谓刑法的价值根据，是指国家制定和适用刑 法时统率所有刑法功能的最基本的价值目标，亦称 “刑法的目的”或“刑法的宗旨”。 2.“惩罚犯罪”是刑法的主要功能 所谓刑法的功能，是指刑法在社会生活中的积 极作用。
张明楷刑法总论笔记
张明楷刑法总论笔记刑法总论第一编刑法基础论第一章刑法概说第一节刑法的概念、渊源与分类一、刑法的概念国外曾有学者高唱刑法是规定第二次规法的法律。
这种观点强调刑法的补充性，但是刑法本身有着自己独特的机能，并不能单纯的将刑法定义为第二次规范，或者对法益第二次保护的法律。
二、刑法的渊源刑法典、单行刑法、附属刑法三、刑法的分类（一）刑法的形式分类1.广义刑法与狭义刑法2.普通刑法与特别刑法3.形式刑法与实质刑法4.固有刑法与行政刑法（二）刑法的性质分类1.权威刑法与自由刑法2.侵害刑法与意志刑法3.行为刑法与行为人刑法4.国内刑法与国际刑法第二节刑法的性质、机能与目的一、刑法的性质刑法具有规制内容的特定性、制裁手段的严厉性、法益保护的广泛性、处罚范围的不完整性、部门法律的补充性、其他法律的保障性。
刑法与其他部门法都是处于宪法之下的子法，但刑法与其他部门法又不是平行并列关系，刑法保障宪法与其他部门法的实施，故刑法在法律体系中处于保障法的地位。
二、刑法的机能是指刑法现实与可能发挥的作用，包括显在的与潜在的机能。
法益保护与人权保障三、刑法的目的第一层次为整体目的，整体目的为保护法益；第二层次为刑法分则各章规定的目的，由分则的有关章名和有关规定体现；第三层次为各个条文的目的。
应当注意，除条文有特别规定或者因为立法缺陷导致具体犯罪存在归类错误的以外，对各个条文目的的理解不应超出规定该条文的“章”的目的范围。
第三节刑法的制定、修改与根据一、刑法的制定略二、刑法的修改略三、刑法的根据略第四节刑法的规范、体系与解释一、刑法规范略二、刑法体系略三、刑法解释（一）刑法解释的概念刑法解释的必要性与重要意义说明了刑法解释是一种创造性活动，而不是消极地、被动地去发现立法者的原意。
因此，刑法解释的目标应是存在于刑法规范中的客观意思，而不是立法者制定刑法规范时的主观意思或立法原意。
许多人认为，在立法初期，立法原意肯定是明确的。
其实，在立法初期，充其量只是立法动机明确，以及起草者的本意明确，而不是“立法原意明确”。
第一章 刑法概说 (最终版)
第一章刑法概说第一节刑法的概念与属性一、刑法的概念1.广义的刑法：泛指一切与犯罪和刑罚相关的法律规范。
狭义的刑法：仅指一国的刑法典。
一般意义的刑法：指以刑罚为制裁措施的实体法规范。
2.我国刑法学界对刑法概念的界定①刑法是“规定犯罪与刑罚的法律规范的总和”。
②刑法是“规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律”。
③刑法是“规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和”。
④刑法是规定犯罪成立条件与适用刑罚标准的法律规范的总和。
◆刑法规范的内容：规定什么样的行为构成何种犯罪（犯罪的成立条件）及对实施了某种犯罪的人应该如何运用刑罚（国家适用刑罚的标准）。
对刑法概念界定上的迥别将导致刑法总论体系的聚讼二、刑法学的概念1.最广义的刑法学：研究有关犯罪与刑罚的一切问题的科学，其研究对象包括实体的规范、犯罪原因与对策、刑事诉讼程序、刑罚的执行等等。
这种最广义的刑法学实际上是刑事法学。
2.广义的刑法学：是指对现行刑法进行解释(刑法解释学)、对刑法规范的哲学基础进行阐释（刑法哲学或理论刑法学）、对刑法的历史进行研究（刑法史学）、对不同的刑法进行比较（比较刑法学）的学科。
3. 狭义的刑法学：仅指刑法解释学。
三、刑法的性质（一）刑法的政治属性我国刑法学界的通说：“掌握政权的统治阶级，为了维护本阶级的利益和统治秩序，以国家的名义颁布”的法律规范。
（二）刑法的法律属性1.刑法在整个法律体系中的地位和归属：基本法、子法、公法、实体法◆刑法到底是独立法还是附属法？2.刑法作为独立的法律部门的特殊性（1）刑法调整内容的特殊性①涉及犯罪与刑罚②利益的整体性和利益范围的广泛性：涉及社会生活的全部领域③内容的确定性：经由其他部门法调整后形成的社会关系（重婚罪）（2）制裁方法的严厉性：以剥夺公民的基本人权为内容（3）保护手段的终极性：保障法和后盾法第三节刑法的根据与任务一、刑法的根据◆刑法第1条规定：“为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法”。
刑法总论
第一章刑法概说第一节刑法的概念、渊源与分类一、刑法的概念狭义：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑法的法律广义：刑法是规定犯罪及法律后果（主要是刑罚）的法律规范的总和。
二、刑法的渊源具体包括：刑法典、单行刑法、非刑事法律中的刑事责任条款（附属刑罚）刑法典：是国家以刑法名称颁布的，系统规定犯罪及其法律后果的法律单行刑法：是国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一犯罪及其法律后果或者刑法的某一事项的法律附属刑法：即附带规定于民法、经济法、行政法等非刑事法律中的罪行规范此外，民族自治地方的省级人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和刑法典的基本原则制定的变通或补充规定，也可谓刑法的渊源。
但这种规定只在特定地域适用，没有普遍效用。
第二节刑法的性质、机能与目的一、刑法的性质刑法的基本阶级性质：统治阶级实现阶级统治的工具1、规制内容的特定性刑法是规定犯罪及其后果的法律规范，即刑法禁止的是犯罪行为2、刑法严厉的强制性（制裁手段的严厉性）刑法规定的法律后果主要是刑罚，刑罚是国家最严厉的强制方法3、调整范围的广泛性（法益保护的广泛性）刑法保护人身的、经济的、财产的、婚姻家庭的、社会秩序等许多方面的法益4、刑法的谦抑性（处罚范围的不完整性）刑法是保护法益的最后手段，所以，刑法并非将所有侵害法益的行为规定为犯罪，而只是将其中部分严重侵害法益（包括侵害重要法益）的行为规定为犯罪5、保护法益的后盾性（部门法律的补充性）刑法补充性的基本含义是:只有当一般部门法不能充分保护某种法益时，才由刑法保护；只有当一般部门法还不足以抑制某种危害子女各位时，才由刑法禁止二、刑法的机能一）、刑法第二条规定：中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身的权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设的顺利进行。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
二、刑法的渊源 刑法典 单行刑法 附属刑法 变通和补充规定
三、刑法的分类 （一）形式分类 1、广义刑法与狭义刑法
广义刑法包括刑法典、附属刑法、 单行刑法 狭义刑法只是指刑法典
2、普通刑法与特别刑法
普通刑法 特别刑法 如单行刑法、附属刑法、港奥刑法。
3、形式刑法与实质刑法
形式刑法 刑法典、单行刑法即。
实质刑法 附属刑法。
4、刑事刑法（固有刑法）与行政刑法 刑事刑法 侵害法益又违反伦理道德的犯罪及其 法律后果的刑法。
行政刑法 指行政法律中的罪刑条款的总称。
• 广义行政刑法是关于行政罚的法规总称；
• 狭义行政刑法是行政法中有关刑罚方法 的法规的总称。
• 其特点：行政目的性、弱伦理道德性、 变易性、分散规定性、交叉性、依赖性。
• 刑法规范既是裁判规定，也是行为规范。
• 二、刑法的体系 • 广义刑法的体系是指刑法的各种渊源及其 相互关系。狭义的刑法体系是指刑法典的 组成和结构。 • 刑法典的组成和结构：编、章、节、条、 条之一、条之二、款、项、段、但书（相 反、例外、限制、补充）。
• 三、刑法的解释 • （一）刑法解释的概念 • 是对刑法条文意义的说明。 • （二）刑法解释的效力 • 立法解释与司法解释
（四）处罚范围的不完整性 刑法只将侵害法益严重的行为才规定为犯 罪，严重侵害法益，只要不符合构成要件 也不处罚。 （五）部门法律的补充性 刑法只是最后的防线，补充非刑事法 保护的不足。 （六）其他法律的保障性
二、刑法的机能 法益保护机能 行为规制机能是法益保护机能的子项。 人权保障机能 （自由保障机能）
三、刑法的目的 刑法目的有三个层次： 第一层次是刑法的整体目的 即刑法第2条和刑法第13条规定之法益。 第二层次是刑法分则各章节规定之目的 第三层次是各条文之目的。
• 第四节 刑法的规范、体系与解释
• 一、刑法规范
• 以禁止、处罚犯罪行为为内容的法律规范， 就是刑法规范。
• 刑法规范是用刑法条文表达的。
第一章 刑法概说
第一节 刑法的概念、渊源与分类 一、刑法的概念
刑法是规定犯罪及其法律后果（主要 是刑罚）的法律规范的总和。
刑法被称为第二道防线，第二次规范 （第一规范是民法、行政法等）。 刑法相对于宪法而言属于子法，但属于 基本法律。
刑法是公法。 刑法属于固有法，但它继承外国先进 经验。是固有法与承受法的统一。
• • • • • • •
（3）当然解释 （4）反对解释 （5）补正解释 （6）体系解释 （7）历史解释 （8）比较解释 （9）目的解释
学理解释 是由国家宣传机构、社会 组织、教学科研单位或专家学者从 学理上对刑法含义所作的解释。 如刑法教科书、专著、论文、案例 分析中对刑法规范的含义所作的 解释。
（二）刑法的性质分类
1、权威刑法与自由刑法
2、侵害刑法与意志刑法 3、行为刑法与行为人刑法 4、国内刑法与国际刑法
• 第二节 刑法的性质、机能与目的
• 一、刑法的性质 • （一）规定内容的特定性 • 只规定犯罪与刑罚
（二）制裁手段的严厉性 （三）法益保护的广义性 一般部门法保护的法律关系， 刑法都予以保护。
（三）解释的方法
• 1、文理解释与论理解释 • 文理解释是根据刑法用语的文义及其通常 使用方式阐释刑法意义的解释方法。其根 据是词语的含义、语法、标点和标题。
• 论理解释是参考刑法产生的原因、理由、 沿革及其他相关规定事项，按照立法精神， 阐明刑法真实含义的解释方法。 • 论理解释主要包括： • （1）广大解释 • （2）缩小解释。
• 立法解释的情况： • 一是刑法典或相关立法性文件中的解释； • 二是刑法及修正案的起草说明； • 三是立法机关对于司法机关发生歧义所 作的解释。
• • • •
司法解释。由两高解释构成。其弊端： 一是可能超越立法权； 二是违反两审终审制； 三是一旦错误造成全国性错误；
• 建议由高院判决书的理由及其形成的规则 来指导下级法院判案。
新的分类
解释技巧： 平义解释、宣言解释、限制解释、扩大解释、 反对解释、补正解释。 解释理由： 文理解释、体系解释、历史解释、比较解释 目的解释。
思考题: 1．刑法的分类主要有哪些？ 2．刑法的解释主要有哪些种类？ 3．我国刑法的目的是什么？ 参考书目： 李希慧著《刑法解释论》，中国人民 公安大学出版社1995年版。 赵秉志、张军主编《刑法解释问题研究》， 中国人民公安大学出版社2003年版。 李国如著《罪刑法定原则视野中的刑法解释》 中国方正出版社2001年版。