论吴经熊法律思想的浪漫因素

●东吴法学先贤之研读论吴经熊法律思想的浪漫因素杨　奕　华＊ 内容摘要：吴经熊毕业于东吴大学法科，系法科改制后首任东吴法学院院长。

他法学根底深厚，学贯中西，融合儒、道、禅哲学，以中华文化的玄妙精髓参悟唐诗的意境，并进而体会法律的艺术有其动人因素及美感经验，坚信均衡利益之冲突有赖法律人的智思心觉和直觉与耐心。

他认为法之本质需通观整体，概观与个观兼备，法学研究应融贯理性与经验，实践可印证学理。

浪漫因素是不断突破与创新的动力，从浪漫主义注重人的生命力与感受力，以及自由与丰富生活，获得方法论研究态度之启发。

终其一生，吴经熊的法律思想几经转折，最后依归宗教，其动因与过程，浪漫因素有以致之。

视吴氏为浪漫的人本法学家，不亦可乎！关键词：吴经熊；浪漫因素；理性；经验；法律的艺术；智思心觉中图分类号：Ｄ９２６ 文献标识码：Ａ 文章编号：２０９５-７０７６（２０１５）０３-００６８-０９ 一、从东吴法学院的百年院庆说起东吴大学法学院今年庆祝创院一百周年，超越世纪的东吴法学院，各式各样的庆祝活动热烈开展，两岸的东吴法律人，欢欣鼓舞，喜气洋洋，法界学界，也纷纷共襄盛举，同声祝贺。

经过百年的耕耘，东吴法学享誉海内外，人才辈出，吴经熊博士是其中一位相当令人瞩目的人物。

吴氏在１９２０年毕业于东吴大学法科，其后４年间，留学美、法、德三国，除获得密西根大学法学博士外，还结识了美国联邦最高法院的贺穆斯（Ｏｌｉｖｅ　Ｗｅｎｄｅｌｌ　Ｈｏｌｍｅｓ）大法官，从学美国社会法学派的创建人庞德（Ｒｏｓｃｏｅ　Ｐｏｕｎｄ），认识了法国新经院学派的谢尼（Ｆｒａｎçｏｉｓ　Ｇéｎｙ），并投入德国新康德学派的史丹木拉（Ｒｕｄｏｌｆ　ｖｏｎ　Ｓｔａｍｍｌｅｒ）门下。

１９２４年返国，回母校东吴大学法科任教，１９２７年，出任改制后的东吴大学法学院首任院长。

在上个世纪初叶，中国新旧文化正处于蜕变转折阶段。

吴经熊的法学造诣，扮演了一个承先启后，导向未来的角色，其法律思想并不因时代的推移而脱节，于２１世纪的今天，依然引人深思。

笔者特别留意到吴氏发表的著作，常常出现一种强烈的诚笃热情，如斯的情怀，跃然纸上，就像挑动了琴弦般，总会引发共鸣，细细品味之下，不觉直呼：浪漫啊！法律是人类理性的产物，法律思想有浪漫的因素吗？本文之撰写，纯属笔者个人研读吴经熊的书＊台湾东吴大学法学院前院长、教授，法学博士。

· ·论吴经熊法律思想的浪漫因素文所获得的体会，如有谬误，尚祈学者专家，不吝指正！二、法学研究与浪漫因素（一）法学方法论与研究态度研究法学必然有一套先设的假定作为准据，确定基本的研究立场后，接续展开法学理论之建构，而研究所采取的立场，事实上有研究者内心状态因素的存在。

此一心理状态，乃是一种研究态度，在研究者的内心深处，发号施令，居于关键地位，影响研究出发点之选择与决定。

简言之，法学方法论是法学研究态度之展现，研究态度择定了研究历程的开端，也启动了整个研究活动。

①　因此，研究态度是法学方法论的本质因素。

若欲深入了解一个法学理论的形塑架构，绝对不能忽略此一架构形体的内在精神，而此精神即显现在研究态度上。

吴经熊博士的法学研究，从方法论的观点看，其研究态度确实值得花心思去体会，与其远观其巍巍的法学大厦，毋宁进其堂奥寻其心态，本文所欲尝试而努力以赴者，正以此也！（二）浪漫与浪漫主义“浪漫”一词，在日常生活中，被用来指放浪不拘之意，苏轼有诗云：“年来转觉此生浮，又作三吴浪漫游”②，诗中语“浪漫”即有此意味。

“浪漫”也是英文ｒｏｍａｎｔｉｃ之别译，有想象丰富，行为豪放的意思③。

鲁迅曾谓：“革命尤其是现实的事，需要各种卑贱的、麻烦的工作，绝不如诗人所想象的那般浪漫”④。

鲁迅将浪漫当做与卑贱、麻烦相反的事看待，无关诗情画意，也无关想象唯美，一般人却总是将浪漫跟传奇、冒险、幻想、风流韵事连结在一起，予人一种脱轨、放肆、不规矩、放浪形骸的印象。

值得注意的，“浪漫”一词，还有深受理想主义（ｉｄｅａｌｉｓｍ）影响的意涵，且含有热心的（ａｒｄｅｎｔ）、热情的（ｐａｓｓｉｏｎａｔｅ）和热烈的（ｆｅｒｖｅｎｔ）等意义⑤，具有正面肯定的属性。

这正是本文所特别重视之处，因为一则此属性与吴经熊的法学研究态度息息相关，二则又与欧洲１８、１９世纪的浪漫主义（ｒｏｍａｎｔｉｃｉｓｍ）有本质上的互通印证。

浪漫主义的领导人物席雷格（Ｆｒｉｅｄｒｉｃｈ　ｖｏｎ　Ｓｃｈｌｅｇｅｌ）的基本诉求是反对启蒙运动（Ｅｎｌｉｇｈｔｅｎｍｅｎｔ）对理性及普遍观念的过分强调，强烈主张丰富的生命整体，相信只有透过人、民族和人类的有机情况，才能够理解实在界（ｒｅａｌｉｔｙ），是故，十分看重民族精神、语言与历史。

⑥德国历史法学派（Ｈｉｓｔｏｒｉｃａｌ　Ｓｃｈｏｏｌ）创建人萨维尼（Ｆｒｉｅｄｒｉｃｈ　Ｋａｒｌ　Ｓａｖｉｇｎｙ）力倡法律不是创造的，是在一国的民族精神（ｖｏｌｋｓｇｅｉｓｔ）里被发现的，即是受到当时浪漫主义风潮的启发。

“浪漫”一词寓涵理想主义和热情，“浪漫主义”注重人的生命力和感受力，二者确有以人为本，认同自由、创造、丰富人生，追求理想的共通性，此一内在的联系，在法学研究上，即是一种引人注意的研究态度，更是研究者法律思想的一个形成因素，名之曰“浪漫因素”，不亦可乎！（三）法的生命与法学家的浪漫美国法学家贺穆斯的名言：“法律的生命向来不是逻辑，而是经验。

”（Ｔｈｅ　ｌｉｆｅ　ｏｆ　ｌａｗ　ｈａｓ　ｎｏｔ　ｂｅｅｎ　①关于法学方法论之定义，请参阅拙作：《法学方法论研究范畴之商榷》，载《法制现代化之回顾与前瞻：杨建华教授七秩诞辰祝寿论文集》，月旦出版公司１９９７年版，第１５３页。

②苏轼：《与孟震同游常州僧舍诗》，转引自《大辞典》中册“浪漫”条，台北三民书局２０００年版，第２６３２页。

③苏轼：《与孟震同游常州僧舍诗》，转引自《大辞典》中册“浪漫”条，台北三民书局２０００年版，第２６３２页。

④转引自《辞海》中卷“浪漫”条，台北中华书局１９９２年版，第３００７页。

⑤Ｔｈｅ　Ｒａｎｄｏｎ　Ｈｏｕｓｅ　Ｄｉｃｔｉｏｎａｒｙ　ｏｆ　Ｅｎｇｌｉｓｈ　Ｌａｎｇｕａｇｅ，Ｔｈｅ　Ｕｎａｂｒｉｄｇｅｄ　Ｅｄｉｔｉｏｎ，Ｊｅｓｓ　Ｓｔｅｉｎ（Ｅｄｉｔｏｒ　ｉｎ　Ｃｈｉｅｆ）　＆　Ｌａｕｒｅｎｃｅ　Ｕｒｄａｎｇ（Ｍａｎａｇｉｎｇ　Ｅｄｉｔｏｒ），１９６６，ｓｅｅ“ｒｏｍａｎｃｅ”ａｎｄ“ｒｏｍａｎｔｉｃ，”ｐ．１２４２．⑥布鲁格编着：《西洋哲学辞典》，Ｒｏｍａｎｔｉｃｉｓｍ（罗曼主义）条，项退结编译，台北国立编译馆１９７６年版，第３２２页。

· ·2015·3法　学　版ｌｏｇｉｃ：ｉｔ　ｈａｓ　ｂｅｅｎ　ｅｘｐｅｒｉｅｎｃｅ）经常广为法学界所传诵，在此将它用来说明法律思想的浪漫因素，指出法学家研究法学的浪漫，最为贴切，最为入木三分。

浪漫主义是反格式，反规矩，反系统，反秩序，反条理的，也就是反对理性主义的形式和冷酷，僵化和无情，概念和逻辑，呼吁以人的生命热情，热烈感受生活。

法律绝对不等于法条，法律如果有其生命，它的生命就是来自于经验，也就是来自于有血有肉，有七情六欲，会哭会笑，有痛苦会欢叫的人的生活经验！一个法学家，以其生命的热情做学问，不逾矩放浪，拥有的是一颗炙热的心，一个热烈的胸怀，要如何将充满理性的规则律条赋予丰美的生命呢？德国哲学家费希特（Ｊｏｈｎａｎｎ　Ｇｏｔｔｌｉｅｂ　Ｆｉｃｈｔｅ）有一段对学者的描述：“我的使命就是论证真理；我的生命和我的命运都微不足道；但我的生命的影响却是无限伟大。

”①　将这段话用在法学家身上，尤其用在法学家的生命影响力上，是别具意义的。

正是法学家以生命的热情，活化了苍白死板的法律，使法律获得生命的活力，从而为人类作出它排难解纷的贡献！而这一切，法的生命，法学家的浪漫，何尝不能在法学研究和法律思想中，归结出一个形成的动力因素─浪漫─呢？本文的主人翁，一位中国２０世纪的杰出法学家，吴经熊博士，其长达一甲子以上的法学学述生涯，当然可以从各种不同的角度切入探讨之，既然吴氏具有法学家的浪漫，以浪漫因素着手考察之，可谓顺理成章矣！三、文化底蕴直通正义之美（一）中华文化的精随吴经熊学贯中西，在文化层面，观察相当深入。

吴氏认为中华文化，内容丰富，历史悠久，基本的出发点，是尚书里所云“道心惟微”的“道心”，“微”是微妙，不是微弱，氏谓微妙的道心是无声无息的，却可以驾御千变万化的人心。

②道心就是王阳明所说的“良知”，也就是朱子的“源头活水”，也就是禅家的“无位真人”与“本来面目”。

③吴氏以良知连通东西文化，指出良知是文化的活水源头，中外皆同。

④但中西文化自古以来各有偏向，中国的学人重伦理和艺术，西方学人重科学，各有所偏，各有园地。

⑤　谈到道，吴氏引用老子《道德经》的一句话：“常无，欲以观其妙；常有，欲以观其徼。

”道是形而上的，是常无，却也是常有，氏指称道超乎有无，而兼摄有无。

一方面，道是常无，是“欲以观其妙”，就是说无会变动，会从无到有，要观察此变动的一刹那；另一方面，道也是常有，常有也会变化，“欲以观其徼”，徼是边界，尽处，终局，会从有复归于无，“徼”就是有到极点，再回复到无。

⑥吴氏这番以有无之往返互变论述道之理，点出了中华文化的精随，即是在于“妙”。

氏以王摩诘的诗，“行到水穷处”，是徼，“坐看云起时”，是妙。

前一句是西方的特长，以“有”为出发点，后一句是中华文化的妙处，以“无”为出发点。

⑦吴氏非常肯定妙的境界，直认是中国人生哲学对世界文化最有价值的一个贡献，因为妙是无和有之间的桥梁，是天人合一的要道，更是心物一致的秘钥。

⑧笔者在此探究吴氏的法律思想，从其关于中华文化的论述追本溯源，确已获得若干体会。

①［德］费希特：《论学者的使命人的使命》，梁志学、沈真译，商务印书馆１９９７年版，第４５页。

②吴经熊：《内心悦乐之源泉》，台北东大图书公司１９８９年版，第２７－２８页。

③吴经熊：《内心悦乐之源泉》，台北东大图书公司１９８９年版，第２８页。

④吴经熊：《内心悦乐之源泉》，台北东大图书公司１９８９年版，第２８页。

⑤吴经熊：《哲学与文化》，台北三民书局１９７１年版，第５１页。

⑥吴经熊：《哲学与文化》，台北三民书局１９７１年版，第７０－７１页。

⑦吴经熊：《哲学与文化》，台北三民书局１９７１年版，第７１页。

⑧吴经熊：《哲学与文化》，台北三民书局１９７１年版，第７６页。

· 0·论吴经熊法律思想的浪漫因素（二）儒释道融合之悦乐人有追求快乐回避痛苦的天性，吴经熊论及中国的哲学时，就以悦乐的精神阐述儒家、道家和释家，认为三家虽各有所乐，一贯的精神不外“悦乐”两字。

①吴氏比较说，儒家的悦乐源于好学、行仁和人群的和谐；道家的悦乐在于逍遥自在、无拘无碍和心灵与大自然的和谐；释家的悦乐，在禅宗则寄托于明心见性，求得本来面目，达到入世、出世的和谐。