商法 名词解释 简答 期末 整理

商法的概念：（1）商法是调整商事关系的法律。

（2）商法是调整商人以及商事活动的法律。

（3）商法是市场交易行为的基本准则。

商法调整对象是指由商法规范（实质意义上的商法）所调整的特定范围——商法关系，即因从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相联系的社会关系的总和。

公示主义指企业应依照商法的规定，公开交易中公众所必须知道的重要事项。

如公司登记、上市公司信息、公司债券募集办法与船舶登记的公示、公告等。

外观主义又称客观主义，指在商事交易中，立法要求以行为人的外观表现为基准，来确定其行为所应产生的法律效果的方法。

德国学者称其为外观法理。

英美法系称其为禁反言。

商事主体，是指具有商事权利能力、依法独立享有商事权利和承担商事义务的个人和组织。

商事个人，又称商个人、商自然人、个人营业，是指具有商事权利能力和商事行为能力，独立从事商行为，依法承担商法上的权利和义务的自然人。

商事能力是商事主体在商法上的商事行为能力和商事权利能力的统称，指商事主体依据商业登记所核定的经营范围，独立地从事特定的商行为，享有商法上的权利并承担相应义务的资格和能力。

商事权利：指商事主体依据商法或商事特别法能够为一定行为或不为一定行为的可能性，以及能够要求他人为一定行为或不为一定行为的可能性。

商事义务：指商事主体依法为实现他人的利益而为一定行为或不为一定行为的必要性。

农村承包经营户是在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的农村集体经济组织的成员。

独资企业：依照《个人独资企业法》法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

商事合伙是指两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。

隐名合伙（我国现行立法没有规定）：是作为隐名合伙人的出资者与商事企业（独资企业、合伙或公司）业主之间的一种契约，根据该契约，隐名合伙人负责向企业提供一定数额的资金，并相应地参与企业利润分配，分担企业的亏损。

有限合伙：是为了在某一商号的名义下经营商事营业而建立的一种商事合伙，这种合伙中包含两种合伙人，即有限责任合伙人和无限责任合伙人，前者只在其认缴的合伙出资的限度内，对合伙的债权人承担个人责任，后者则需要对歙为债务承担无限连带清偿责任。

有限合伙是普通合伙发展到一定阶段的产物，是商事合伙的高级形态。

双重优先权原则：当合伙企业的债权人与合伙人个人的债权人同时请求以合伙企业及合伙人个人的财产来清偿债权时，应分别优先从合伙企业的财产和个人的财产中优先受偿。

声明退伙，又称自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙，它原则上有合伙人自己的意思表示，即可发生退伙效力。

在我国，声明退伙又有协议退伙与通知退伙之分。

商法人是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务，并以其经营资产独立承担责任的组织。

商事辅助人是辅助商事主体从事经营的人。

代理商是受其他商事主体（被代理人）之托，在代理权限内，以被代理人的名义实施商事法律行为的商事主体。

行纪商，是指以自己的名义为委托人从事贸易活动，并因此领受报酬的商事主体。

仓储营业商是指储存、保管存货人交付的仓储物，由此领受仓储费的商事主体。

商事法律行为是指以营利性营业作为行为的目的而从事的行为，又称为商业行为。

绝对商事法律行为：又称客观商事法律行为，是指依照法律规定当然属于商事法律行为的行为，不论行为主体、目的如何，均应认定为商行为。

其判断的标准是客观的，也无须其他的辅助条件。

相对商事法律行为，又称主观商事法律行为、营业商事法律行为，是指在法律列举的范围内，由商事主体实施或由非商事主体为营业性营利目的实施的行为。

双方商事法律行为：是指双方当事人都具有商事主体资格所从事的商事法律行为。

单方商事法律行为：指行为人中一方是商事主体，而另一方为非商事主体时所从事的交易行为，又称“混合交易行为”。

附属商事法律行为：是指在同一商事营业内虽不具有直接营利性的内容，但是却能起到协助基本商行为实现作用的辅助行为，因此，又称为辅助商事法律行为。

商事登记是指商事筹办人为设立、变更或终止商事主体资格，而依法律规定的内容和程序向登记主管机关申请登记，并被登记主管机关核准登记公告的法律行为。

商业名称是指各种商事主体在营业活动中所使用的，与同类主体相互区别的独特文字标志，是商人制度的重要组成部分。

商业账簿，是指为了维护商事主体和社会公众的权益，以及社会的交易秩序，立法要求主体根据商业会计原则备制的，用来记载其营业活动和资本运动状况的书面簿册。

会计凭证是记录经济业务的发生和完成情况，明确经济责任的书面凭证，是登记账簿的依据。

会计账簿，就是以会计凭证为依据，连续地、系统地、全面综合地记录和反映各项经济业务的内容，并以相互联系的专门格式的账页所组成的簿籍。

会计报表，也叫会计表册，是用货币形式综合反映商业主体在一定时期内（会计期间内）生产经营活动和财务状况的一种书面报告文件。

它根据会计账簿的记录，按照规定的格式、内容和方法编制而成。

商法可以从不同的角度作不同的分类（一）古代商法、中世纪商法、近代商法和现代商法（二）英美法系商法和大陆法系商法（三）形式商法和实质商法（四）广义商法和狭义商法商事关系具有以下两个特点：（一）商事关系是发生在平等商事主体之间的社会经济关系；（二）商事关系是商事主体基于营利动机而建立的。

商法与民法的关系（1）民法与商法是调整民商事行为的法律。

但在法律部门的相互关系上，民法是普通法，商法是特别法。

（2）民法与商法都属于私法范畴。

但民法是纯私法，商法是以私法为主体，兼具公法性内容。

（3）民法调整的范围广泛，商法调整的范围有限。

民商法并行但不完全兼容。

（4）规范体系不同，民法是私法规范体系；商法是以私法规范为主，兼具公法规范的法律体系。

商法与经济法的关系（1）商法和经济法的共性：都是规范经济活动的法律；都具有公法性质。

（2）按照狭义的经济法理论，商法与经济法的区别主要表现在：（1）在调整对象上：商法主要调整平等主体之间的交易活动，对行政机关的调整主要局限于商事管理机关的商事管理行为。

经济法不仅调整经济活动的主题，而且调整国家及其代表机关参与或运用国家权力干预经济活动的行为。

（2）在调整方法上：意思自治，国家统治（3）在法律属性上：商法是私法，以任意性规范为主；经济法是公法，以强制性规范为主。

（4）在体系构成上：商法以商主体、商行为、公司法、票据法、证券法、保险法、海商法等为内容；经济法以价格、金融、税收、投资、公平交易、反垄断、贸易管制等为内容。

总结：市场经济因商法而活跃，因经济法而完善1、中世纪商人法的形成，商人团体起了重要作用。

2、中世纪商人法的形成，商人法院的建立也起了重要作用3、中世纪商事法的发展受意大利的商事法院影响很大。

4、中世纪商事法的发展与人们的观念转变有密切关系。

（契约自由、人格至上、权利均等、等价交换观念）形成于中世纪的商人习惯法就其形式和内容而言，具有下列特点：1、中世纪的商法是商人法，它通常采取属人主义立场。

即从商人主义出发，以维护商人利益为中心。

2、商人习惯法的内容往往涉及某些最主要的商事要素和商事活动。

例如：商人资格、公示规则、诚信原则、商事合伙、商业代理、票据制度等反映商事活动营利性、迅捷性和保护交易安全的要求。

3、商人习惯法实持上是不同地域、不同商人团体的各类不成文法的总称，而不同地域所形成和适用的商人习惯法往往又有内容差异。

4、在法律渊源上以城市法、海商法、商业行会规约、商人法院裁判、商事习惯为主要渊源，以教会法为辅助渊源。

商法的基本特点（一）商法兼具公法和私法的特性，是公、私结合的法，但其本质仍为私法（二）商法以促进和保护商事交易中的利益实现为主旨，具有营利性（三）商法适用商事交易现代化、科技化的要求，具有较强的技术性（四）商法适应商事交易国际化的要求、具有国际性（五）组织法与行为法相结合(六）进步性——修改频繁商法的原则商法作为民法的特别法，首先包括作为一般私法的民法的基本原则。

其次，它还包括体现商法特色的原则。

（一）依法自由行使权利原则（二）商事主体意思自治原则（三）诚实信用原则（四）合法原则（五）尊重公共利益、公序良俗原则（六）鼓励交易原则（七）保障交易便捷原则（八）维护交易安全原则一般说来商法对公示原则有一定的要求:（1）公示的完整性。

这要求商事主体在将自己的某些基本信息公示时必须做到完整，因为商法设立公示原则的目的就是为使交易的相对人能够通过了解公示的全部信息，进行商业判断，决定是否与对方建立商事关系。

如果公示的信息不能做到完整，那么相对人就无法进行判断或者作出错误的判断。

为此各国的商法根据具体的商事活动对商事主体的信息公示内容作出不同的规定。

（2）公示的及时性。

这是要求商事主体不仅要将商事信息公示于众，而且还要求对已经发生变更的信息及时进行更换，使交易的相对人能够对新的信息作出新的判断。

（3）公示的准确性。

这是要求商事主体在公示商事信息时力求准确，而不误导交易的相对人。

比如商事主体在注册登记时应该将公司的有关事项准确地予以登记，以使社会公众准确地了解该公司的各方面的情况。

英美法系的对应物——禁反言（estoppel）即禁止人们推翻自己曾经作出的表示的法律原则。

依此原则，在广泛的交易活动中，作出让对方信赖的表示者，在对方信赖其表示并进行交易的情况下，不能作出与原意思表示相反的主张。

商法主体三种立法体例：（1）主观主义（商人主义、形式主义）。

这种立法首先确定商事主体的概念，然后导出商行为的概念，如1897年德国商法即德国新商法典。

（2）客观主义（商行为主义、实质主义）。

这种立法着眼于行为自身的商的性质，并将其行为主体确定为商事主体，如1807年的法国商法和1885年的西班牙商法典。

（3）折中主义。

这种立法同时将商事主体即商人概念和商行为概念作为商事法的基础，在规定商事主体时，既注意商行为的本质，又着眼于商行为的形式，如1861年德意志普通商法典即德国旧商法典和1899年的日本商法。

商事主体的分类（一）德国法上的商事主体1.按是否需要商业登记及有无登记的强制性义务划分，分为法定商人、注册商人、自由登记商人以及小商人2.按照被认定为商人的原因划分，分为完全商人、拟制商人及表见商人3.3.对公司商人进一步分为形式商人和其他商性公司（二）日本法上的商事主体在日本法上，商事主体分为固有商人、拟制商人和小商人。

法律上所谓“企业”，应具备三个特征或标志，即独立性、营利性、经营的计划性和目的性。

在我国，商事个人主要表现为个体工商户、农村承包经营户和个人独资企业。

商事能力实质上是在民事能力（尤其是民事行为能力）基础上由商法赋予商事主体的能力，因此就其内容而言是一种特殊的权利能力和行为能力，体现了法律对从事营利性营业活动附加资格限制的基本政策。