第二编第二章反不正当竞争法

（4）商业贿赂罪与一般贿赂罪的区别
犯罪主体；侵害对象
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3.虚假宣传 （1）行为表现 ①经营者以广告或其他形式，对商品质量、 制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、 产地等作因人误解的虚假宣传； ②广告经营者在明知或应知情况下，为经 营者代理、设计、制作、发布虚假广告。 （2）法律责任
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①虚假广告的行政责任与刑事责任 《广告法》第37条规定：“违反本法规定 利用广告对商品或者服务做虚假宣传的由广 告监督管理机关责令广告主停止发布并以等 额广告费用在相应范围内公开更正消除影响， 并处广告费用一倍以上五倍以下的罚款；对 负有责任的广告经营者、广告发布者没收广 告费用并处广告费用一倍以上五倍以下的罚 款；情节严重的，依法停止其广告业务。构 成犯罪的，依法追究刑事责任。”
（2）其他法律责任（行政责任、刑事责任）
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2.政府及其所属部门的法律责任
第30条： 政府及其所属部门违反本法第七条 规定，限定他人购买其指定的经营者的商品、限 制其他经营者正当的经营活动，或者限制商品在 地区之间正常流通的，由上级机关责令其改正； 情节严重的，由同级或者上级机关对直接责任人 员给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次 价高商品或者滥收费用的，监督检查部门应当没 收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以 上三倍以下的罚款。
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“两高”《关于办理商业贿赂刑事案件适用 法律若干问题的意见》指出：“其他单位”， 既包括事业单位、社会团体、村民委员会、居 民委员会、村民小组等常设性的组织，也包括 为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动 而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常 设性的组织。
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（3）贿赂与正当馈赠的区别 《意见》指出，主要应当结合以下因素全面分析、 综合判断：发生财物往来的背景，如双方是否存在亲 友关系及历史上交往的情形和程度；往来财物的价值； 财物往来的缘由、时机和方式，提供财物方对于接受 方有无职务上的请托；接受方是否利用职务上的便利 为提供方谋取利益。
②披露、使用或者允许他人使用以前项 手段获取的权利人的商业秘密；
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③违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密 的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的 商业秘密。 ④第三人明知或者应知前款所列违法行为，获 取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业 秘密。
5.倾销行为
（1）概念——经营者以排挤竞争对手为目的，以低 于成本的价格销售商品。
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全国政协委员濮存昕则认为,明星代言的 食品如果出了问题,应理性对待代言者,“可 以让他的名誉受损,但不应该伤害他。” 18
④国外如何规范明星代言 美国——名人广告就是“证言广告”和“明示 担保”
加拿大——代言、推荐或证明者必须是该产品 或服务的实际使用者 法国——做虚假代言将面临牢狱之灾
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4.侵犯商业秘密 （1）商业秘密的概念——不为公众所知悉， 能为权利人带来经济利益，具有实用性并经 权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 （2） 侵犯商业秘密行为的表现 ①以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当 手段获取权利人的商业秘密；
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甲厂的广告在市电视台播出后,许多经 营乙厂保健饮料的客户纷纷找乙厂退货,称 其为仿制产品,致使乙厂生产严重滑坡, 造 成近10万元的经济损失。于是,乙厂向工商 行政管理机关反映,要求处理。
问: (1)甲厂行为的性质是什么? (2)工商行政管理机关应如何处理此案? (3)乙厂是否有权请求赔偿损失,损失额应当如 何计算?
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【答案】B
【解析】选项A：反不正当行为的主体是特定的，只 有参与市场竞争的“经营者”才可能实施不正当竞 争行为，在本题中，甲并非经营者；选项B属于不 正当竞争行为中的仿冒行为；选项C：不正当竞争 行为通常表现为违法者采取欺诈、强迫或其他违背 商业道德的方式进行，丙歌厅的行为应考虑是否违 反治安管理处罚法的规定或是否构成犯罪，并非一 般民事案件；选项D属于降价处理季节性商品的正 当的竞争行为。
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冯小刚语录 1.明星现在成弱势群体了,谁都可以拿明 星撒气,出火。 2.法律也开始欺负明星了,有点欺负人,而 且欺负的没有道理。 3.世界上哪个国家让明星负这个责任了？ 4.明星每年都纳几百万的税,你让明星都 歇了,这税收哪去找？
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姜昆——法律定了就得接受 明星就是公众人物,要对公众负责,因为 你有很多别人没有的优惠条件,讲话比别人 影响大,做事容易让大家信,所以越要注意, 自律两个字很重要。 濮存昕—— 应理性对待代言者
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下列现象和行为涉嫌构成不正当竞争行为吗？
1.医生收取医药代表的药品推销费 2.月饼的包装盒里曾经有过金条、金项链等黄 金制品，价格也随着上涨到千元以上 3.用别人的商标作为自己的企业名称 4.在我省，工商部门曾限制经营者销售云烟
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（二）不正当竞争的表现形式 1.混同行为（采用欺骗习标志） （1）假冒他人的注册商标； （2）擅自使用知名商品的包装、装潢或使用 知名商品近似的名称、包装、装潢；
（2）例外情形
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（1）销售鲜活商品； （2）处理有效期限即将到期的商品或者其他 积压的商品； （3）季节性降价； （4）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。 6.搭售行为
违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他 不合理的条件。
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7.违法有奖销售行为
1993.12.24，国家工商行政管理总局颁布 了《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为 的若干规定》，规定了不正当竞争的种类： （1）欺骗性的有奖销售
（2）商业贿赂罪（《刑法》163条）
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《刑法》第163条：公司、企业的工作人员利用 职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财 物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有 期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒 刑，可以并处没收财产。
《刑法修正案(六)》:公司、企业或者其他单位 的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者 非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的， 处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五 年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
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第二章 反不正当竞争法
一、反不正当竞争法的立法情况 二、反不正当竞争法的原则 （一）自愿原则 （二）平等原则 （三）公平原则 （四）诚实信用原则 （五）遵守公认的商业道德原则
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三、不正当竞争行为 （一）不正当竞争的概念 指经营者违反本法规定，损害其他经营 者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。
第二章反不正当竞争法一反不正当竞争法的立法情况二反不正当竞争法的原则一自愿原则3二平等原则三公平原则四诚实信用原则五遵守公认的商业道德原则三不正当竞争行为一不正当竞争的概念指经营者违反本法规定损害其他经营者的合法权益扰乱社会经济秩序的行为
甲乙两厂均为某市生产饮料的企业,使用在饮料上 的商标分别注册为A和B。其中,甲厂是老企业,乙厂是 后起之秀。由于乙厂饮料质优价廉,销路很好,导致甲 厂的经济效益下降。甲厂为在竞争中取胜,在该市电视 台加大广告宣传力度,广告词中称:目前本市有一些厂 家生产的同类产品,与本厂生产的保健饮料在质量上有 根本差别,系本厂产品的仿制品,唯有本厂生产的A牌饮 料不含化学成分,都是正宗,特提请广大消费者注意,购 买保健饮料时请认准A牌商标,谨防受骗上当。
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11.滥用行政权力，限制竞争 （1）限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他 经营者正当的经营活动；
（2）限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向 外地市场。
四、对不正当竞争行为的监督和制裁 （一）对不正当竞争行为的监督、检查 1.监督检查机关
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第3条：县级以上人民政府工商行政管理部门对不 正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由 其他部门监督检查的，依照其规定。 2.监督检查机关的职权 （1）询问权：有权依法定程序询问被检查的经营 者、利害关系人、证明人，并要求提供有关资料； （2）查询、复制权：有权查询、复制与不正当竞 争行为有关的协议、帐册、单据、文件、业务函电和 其他资料；
（3）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品 8.商誉诋毁行为
经营者捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商 业信誉、商品声誉 。
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9.串通招标、投标行为
（1）投标者串通投标，抬高标价或压低标价； （2）投标者与招标者之间相互勾结以排挤其他 竞争对手。 10.限制竞争行为—— 公用企业或者其他依法 具有独占地位的经营者，限定他人购买其指 定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公 平竞争。
①谎称有奖实际没有，或对所设奖的种类、 中奖概率、最高金额、总金额、奖品种类、数 量、质量、提供方法等作虚假的表示
②采取不正当的手段让内定人员中奖；
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③故意将设有中奖标志的商品、奖券不投放市场 或不与商品、奖券同时投放市场；故意将带有不同 奖金或奖品标志的商品、奖券按不同时间投放市场 ④其他欺骗性有奖销售 （2）最高金额超过5000元人民币的抽奖式有奖销售
（3）擅自使用他人的企业名称或姓名，使人 误认为是他人的商品； （4）在商品上伪造或冒用认证标志、名优标 志等质量标志、伪造产地，对商品质量作因引 人误解的虚假表示。
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2.商业贿赂行为 （1）商业贿赂的概念及手段 指经营者采取贿赂手段销售或购买商品。
《反不当竞争法》——经营者销售或购买商品， 可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金， 但必须如实入账。在帐外暗中给予对方单位或个人 回扣，以行贿论处，对方单位或个人在帐外暗中收 受回扣的，以受贿论处。
1. 它是经营者的竞争行为
2. 它是违法的竞争行为
3. 它是损害其他经营者的合法权益的行为
4. 它是一种扰乱社会经济秩序的行为
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根据反不正当竞争法律制度的规定，下列行为 中，属于不正当竞争行为的是 ( )。（2011年注册 会计师考试《经济法》试题 单选第19题） A.甲因其所居住小区内的超市过于吵闹，影响其 休息，遂捏造该超市出售伪劣商品的事实并进行散 布，导致该超市营业额严重下降 B.乙家俱制造企业将产自中国的家俱产品的原产 地标注为意大利 C.丙歌厅见与其相邻的另外一家歌厅价格低、服 务好、客源多，遂雇佣打手上门寻衅滋事，进行威 胁 D.入夏前，丁商场为了筹集资金购进夏装，以低 于进货价的价格甩卖了一批库存的羽绒服
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②虚假广告的民事责任
《广告法》第38条规定：“违反本法规定，发布 虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受 服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主依法 承担民事责任；广告经营者，广告发布者明知或者应 知广告虚假仍设计、制作、发布的，应当依法承担连 带责任。广告经营者，广告发布者不能提供广告主的 真实姓名，地址的，应当承担全部民事责任。社会团 体或者其他组织，在虚假广告中向消费者推荐商品或 者服务，使消费的合法权益受到损害的，应当依法承 担连带责任。”
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③明星代言虚假广告的法律责任 《食品安全法》——明星代言将承担连带责任
《食品安全法》第55条规定：“社会团体或者其 他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品，使 消费者的合法权益受到损害的，与食品生产经营者 承担连带责任。”
张艺谋：作为责任链条中的一环，明星理应承 担一定的责任。 冯小刚：《食品安全法》中有关明星代言规定 片面
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（3）检查权：有权检查与不正当竞争行为 有关的财物； （4）处罚权：有权对不正当竞争行为进行 处罚。
（二）不正当竞争行为引起的法律责任
1、经营者的法律责任
（1）民事赔偿责任
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第20条 ：经营者违反本法规定，给被侵害的经 营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任，被侵害 的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权人在侵 权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的 经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞 争行为所支付的合理费用。