劳务派遣案例分析

1.原一审法院认为，B公司与刘某某之间的劳动合同、A公司 与B公司之间的保安服务合同能够证明刘某某与B公司之间的 劳动关系及其与A公司之间的劳务派遣关系。在劳务派遣期间， 因被派遣劳动者执行工作任务造成他人人身损害的，由接受 劳务派遣方即用工单位承担侵权责任，劳务派遣方有过错的， 承担相应的补充责任。
一审判决后，A公司、B公司不服提起上诉。
法律分析3
2、 二审法院认为，劳务派遣是指由劳务派遣单位与被派遣劳动者签订劳动
合同，然后向用人单位派出该员工，使其在用工单位的工作场所内劳动，接受 用工单位的指挥、监督，以完成劳动力和生产资料的结合的一种特殊用工方式。 而劳务外包是指企业将其部分业务或职能工作发包给相关机构，由该机构自行 安排人员按照发包企业的要求完成相应的业务或工作。本案中，根据A公司与B 公司订立保安服务合同以及B公司提供的员工手册、每周会议记录，可以证明A 公司委托B公司对A公司厂区提供保安服务，B公司享有对劳动者和劳动生产的管 理权，掌握对劳动及生产过程的管理控制，直接对厂区保安进行指挥、监督和 管理。而A公司不直接参与厂区保安的管理，不对厂区保安实施指挥、控制，也 并不直接向劳动者发放劳动报酬。显然，刘某某、A公司、B公司三者之间不形 成劳务派遣关系。刘某某与B公司构成劳动合同关系，A公司、B公司之间形成服 务合同关系，而刘某某与A公司不构成任何直接的法律关系。刘某某在工作时间、 工作岗位，因工作原因与程某某发生纠纷致程某某受伤，鉴于刘某某系在履行 职务过程中致人损害，该赔偿责任应由用工单位即B公司承担。刘某某自愿承担 连带责任，应予以准许。
《劳务派遣暂行规定》实施后 ----案例纠纷法律分析
一、如何认定劳务派遣与劳务外包
案情简介
2012年5月31日，刘某某在某市A企业发展集团股份有限公司(以下简 称“A公司”)门口担任保安值班期间，程某某因琐事激惹刘某某并与之 发生冲突。后刘某某手持钢管追打已逃跑的程某某，击中其头部，造成 程某某因外伤所致重型颅脑损伤等。随后，程某某被送往医院救治，期 间共发生医疗费人民币(以下币种均为人民币)232106.72元、辅助器具 (轮椅)购置费605.40元。经鉴定，程某某构成重伤。
刘某某系某市B物业管理有限公司(以下简称“B公司”)员工，B公司 与A公司签订保安服务合同，刘某某被派遣至A公司担任保安工作。
程某某遂以健康权侵权为由向法院起诉，要求刘某某、B公司、A公 司三被告承担赔偿责任。
法律分析1
本案争议焦点在于：刘某某与B公司，A公司三方之间是何 法律关系，是劳务派遣还是劳务外包?用工单位与劳动者之间 是何种法律关系，用工单位与派遣单位(外包单位)之间是何 种法律关系。不同的法律关系，责任主体及责任归则原则均 不相同。
法律分析5--劳务派遣与劳务外包的联系与 区别
1. 劳务派遣与劳务外包的共同之处是，用工单位都不与劳动者签订 劳动合同。
2.二者的区别。
（1）劳务派遣的含义及特点
劳务派遣是劳务派遣单位根据用工单位需要，派遣符合用工单位条 件的劳动者到用工单位工作。它将本为一体的雇佣、使用环节分离， 形成派遣单位、用工单位、受派劳动者三方关系。
因此鉴别劳务派遣关系的关键点在于：一是用工单位与派遣单位之间 存在劳务派遣协议；二是由派遣单位向劳动者支付报酬；三是用工单 位对劳动者进行管理。
（2）劳务外包的含义及特点
劳务外包一般由用工单位将其部分业务或工作发包给相关外包单位， 由该外包单位自行安排劳动者按照用工单位的要求完成相应的业务或 工作，形成用工单位、外包单位、劳动者三方关系。
劳务外包特点是以“委托合同”之名完成“劳动合同”之实，用工 单位无需承担用工责任，而由外包单位承担用工管理责任。因此鉴别 劳务外包关系应主要把握以下几点：一是用工单位与外包单位之间存 在委托合同；二是外包单位负责管理劳动者；三是由外包单位向劳动 者支付报酬。
二、劳务派遣是否可以随时退工
案情简介
某劳务派遣劳动者A在被B劳务派遣机构派遣至C用工单位工作期 间，根据双方劳动合同约定，每月工资税前人民币5000元整。工作 期wk.baidu.com，C用工单位将A派遣劳动者退回B劳务派遣机构，并自退回当 月起，每月按照某市月最低工资标准支付A无工作期间的工资。劳 动者A认为C用工单位的退回决定缺乏法律依据，属违法退回，因此， 其不应被退回、且也有权按照劳动合同约定获得合同约定的工资报 酬，遂将争议提交劳动争议仲裁委员会，要求B用工单位撤销退回 决定并继续履行双方之间的用工关系。
法律分析2
1. 本案案发时，刘某某是由B公司派遣至A公司，为其执行保安工作任务， 刘某某是在阻止程某某摆弄路障时与其发生冲突，故其行为仍与执行工 作任务有关，属于履职行为的延伸，应由接受劳务派遣方即A公司对外承 担侵权责任。刘某某自愿承担连带赔偿责任，于法不悖。B公司在选派刘 某某的过程中，未能尽到足够的教育、培训和管理职责，对侵权行为的 发生具有过错，应承担相应的补充责任。因此一审法院判决A公司作为用 工单位应当承担80%赔偿责任，刘某某承担连带赔偿责任；B公司作为刘 某某的派遣单位，在派遣过程中存在过错，应当在20%的范围内补充责任。
特点是劳务派遣企业“招人不用人”，用工单位“用工不招人”。 劳务派遣一般由劳务派遣单位与派遣劳动者订立劳动合同，由实际用 工单位向派遣劳动者给付劳务报酬，劳动合同关系存在于劳务派遣单 位与派遣劳动者之间，但劳动力给付的事实则发生于派遣劳动者与实 际用工单位之间。
法律分析6--劳务派遣与劳务外包的联系与 区别
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法律分析4
根据本案纠纷发生的原因及刑事判决书所确定的事实，程某某对其 损害的发生也有一定的过错，可以减轻B公司的责任，故B公司应承担 本案70%的赔偿责任。故原审法院认定刘某某、A公司、B公司间系劳务 派遣关系及确定的赔偿责任的分担比例，显属错误。<依照《中华人民 共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四 条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干 问题的解释》第二十八条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国 侵权责任法>若干问题的通知》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第(二)项之规定，>,因此根据侵权法、民诉法相 关规定，判决B公司承担70%的赔偿责任，刘某某承担连带赔偿责任。