商法

对原告来说，产品责任诉讼中最有利的诉讼依据是严格责任

抵销也是债消灭的根据

股份有限责任公司的最高权力机关是股东会

货交承运人术语FCA

商人习惯法的特征在代理制度中，行为人的行为对本人具有拘束力的情况持票人在汇票背面签名并将汇票交付给受让人的行为称之为背书

要约引诱与要约的区别约因

在国际上从事国际商事交易的主体：公司企业等商事组织

所谓保险价值,是指投保人与保险公司订立保险合同约定的保险标的的实际价值,即投保人对保险标的所享有的保险利益的货币价值。它是财产保险合同构成的基本要素之一。

保险标的1.船舶:包括货船、客船、油轮、集装箱船等种类船舶;

2.货物:包括贸易货物和非贸易的货物;

3.船舶的营运收入:包括运费、租金、旅客票款等;

4.货物预期利润;

5.船员工资和其他报酬;

6.对第三人的责任;

7.由于发生保险事故可能受到损失的其他财产和产生的责任及费用；

8.保险人承担的赔偿责任,即保险人将其承保的责任分摊给其他保险人承担的再保险(Re-Insurance)。

保险金额，是指一个保险合同项下保险公司承担赔偿或给付保险金责任的最高限额，即投保人对保险标的的实际投保金额；同时又是保险公司收取保险费的计算基础。

保险费是指:被保险人参加保险时,根据其投保时所订的保险费用,向保险人交付的费用.当保险财产遭受灾害和意外事故造成全部或部分损失,或人身保险中人身发生意外时,保险人均要付给保险金.保险费由保险金额保险费率和保险期限构成.保险费的数额同保险金额的大小保险费率的高低及保险期限的长短成正比,即保险金额越大,保险费率越高,保险期限越长,则保险费也就越多.

美国法将所谓的违约分为两类：轻微违约和重大违约

《联合国国际货物多式联运公约》对货物的赔偿责任采用的规则：统一责任制

英美法系国家强调合同的实质在于当事人所作出的许诺而不仅仅是达成协议的事实

关于提单作用：1是海上货物运输合同的证明2是证明货物已由承运人接管或已装船的货物收据3是承运人保证凭以交付货物的物权凭证

近代欧洲各国的商法主要源白中世纪形成的商人习惯法。

普通法系国家最主要的法律渊源是判例法。

悬赏广告属于要约。

《联合国国际货物买卖合同公约》规定的主要的救济方法是损害赔偿。

EXW 贸易术语中，应该由买方办理出口手续。

对出口商来说，支付方式采用即期L / C 比D / P 即期承担的风险更小。

仲裁机构做出的裁决是有约束力的民间组织的裁决。

提单具是有物权凭证作用的单据。

仲裁机构或仲裁员受理争议案件的依据是仲裁协议

英国的普通法来源于习惯法。

现今美国各州实行的买卖法是《统一商法典》

要约引诱要约约因

调整提单运输的国际公约

承诺中，属于?实质性变更?的是

依据美国产品责任法的规定，产品的缺陷包括

属于国际商法渊源的是国际条约、国际贸易惯例、《托收统一惯例》

属于大陆法系的有意大利土耳其加拿大的魁北克省、德国

美国的产品责任诉讼提起的理由包括违反担保严格责任疏忽设计缺陷

按照保险惯例，保险单应载明的事项有被保险人姓名保险标的物保险单的种类属于民商合一的国家是瑞士意大利荷兰。《海牙规则》实行的承运人责任制不是过失责任制、严格责任制、无过失责任制、推定过失责任制。

三、判断题

1.各国法律均认为，合同一经有效订立，双方当事人都有按合同规定全面、适当履行合同的义务。（）

2.传统的国际私法主要是冲突法，其任务是为具有涉外因素的私法案件确定准据法。(对）

3.我国人民法院审判案件，实行两审终审。（对）

4.国际贸易惯例因为不具有法律的普遍约束力，因此，只有当事人在合同中约定采用某项惯例，才对合同双方当事人有约束力。(对）

5.委付制度是海上运输保险的特有制度。(错）

6.一般而言，资本土义国家的商事组织土要有个人合伙、合伙和公司三种基本形式。(错)

7.公司的红利与公司债券的利息，无论公司获得利润与否，都必须按期支付。（错）

8.公司的存续受股东变化的影响很大，所以，投资者应考虑到这一风险。（错）

9.票据的执票人在票据遭到拒付时，只能向其前手背书人行使追索权。（错）

10.我国对《联合国国际货物买卖合同公约》提出的两项保留因与《中华人民共和国合同法》的规定相冲突而失效。（错）

11.合同落空与情势变更原则两者的实质内容相一致。(错）

12.资本主义国家商事组织的基本法律形式不包括国有企业。（对）

13.根据中国法的规定，如果要约中规定了有效期，要约人在有效期内不得撤销要约或更改要约的内容。（错）

14.美国最高法院的违宪监督权来自美国总统的授权。（错）

15.中国国际经济贸易仲裁委员会是政府性质的机构。（错）

16.合伙人在执行合伙企业的日常业务中作出的行为对其他合伙人也有拘束力。（错）

17.以胜诉作为分寸律师费用的条件，或按胜诉判决获得金额的百分比计付律师费用的合同都是不道德的，对此持相反观点的国家是美国。

( 对)

18.一项在法律上有效的合同，除当事人之间的意思表示一致外，还须具备?约因?这一要素的是英美法。(错 )

19.保险金额是保险人与被保险人约定的保险人对损失负责的最高限额，但不是赔偿额。（对）

20.禁令是英美法采取的一种特殊的救济方法。（错）

21.按美国产品责任法规定，以严格责任提起诉讼的，原、被告之间必须存在合同关系。（错）

22.依《联合国国际货物买卖合同公约》规定，当合同对交货的地点未作明确约定，而合同又涉及货物运输时，卖方的交货义务是将货物交给第一承运人。（对）

23.不定值保险单应由被保险人证明标的物的实际价值，定值保险单上载明的价值是终结性

证据。（对）

24.判例在中国不是法律的渊源，但对司法实践有一定的作用和影响。（对）

25.在英国，?高等法院诉讼规则?的制定者是英国议会。（错）

26.《联合国国际货物多式联运公约》以推定过失原则，来确定联运人的赔偿责任。（对）

27.在普通法系，判例与法律有同等的效力。(对）

28.英美法系，判例与法律具有同等的法律效力。（对）

29.提单是承运人和托运人之间订立的运输合同。（错）

30.产品责任法的目的是保护消费者利益。（对）

31.国际贸易术语是国际贸易条约的一种。（错）

32.英美法和大陆法均有禁治产的规定。（错）

３３.特别行政区法律不是我国法律的渊源。（错）

３４.法定代理是由本人的意思表示产生的代理权。（错）

３５.催告是债权人向债务人请求履行合同的一种通知，它是英美法的制度。（错）

仲裁地点与仲裁所适用的程序以及按照哪一国的冲突规则确定解决合同争议的实体法有密切的关系。（对）

四、名词解释题

推定全损:如果保险标的物因实际全损不可避免而合理的予以放弃，或因不指出超过其价值的费用就不能防止实际全损，即构成推定全损。

优先股:指在公司在分派公司的红利和在公司清算时分派公司的财产两个方面，比普通股享有优先权的股份。

根本违约:指合同一方当事人违反合同的行为致使该合同的目的不能实现根本违约的构成要件是一般违约根本违约的构成要件加上因违约行为导致的合同目的不能实现其法律效果是当一方根本违约时另一方当事人可以解除合同并要求对方承担违约责任

信用证：是指开证银行应申请人的要求并按其指示向第三方开立的载有一定金额的，在一定的期限内凭符合规定的单据付款的书面保证文件。信用证是国际贸易中最主要、最常用的支付方式。

产品严格责任：

衡平法：

汇票:由出票人签名出具的，要求受票人见于票时或于规定日期或将来可以确定的时间内，向特定人或凭特定人的知识或向持票人支付一定数额金钱的五条件的书面支付命令。

要约引诱:也称邀请要约，其目的虽然也是为了订立合同，但它本身并不是一项要约而只是为了邀请对方向自己发出要约。

反要约

要约:是一方向另一方提出的原意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。

代理:指代理人按照本人的授权代表本人痛第三人订立合同或作其他的法律行为，由此而产生的权利与义务直接对本人发生效力。

承诺:指受要约人按照要约所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。

严格责任:又称侵权法上无过失责任，是最近发展起来的一种产品责任理论。

汇票的背书:执票人在汇票的背面签名并把它交给对方的行为。

共同海损：

单独海损：

五、简答题

1.国际商法的调整对象是什么？国际商法与国际经济法、国际私法有哪些区别和联系

答：商法的调整对象是市场经济关系中商人及商事活动。1、国际商法和国际私法都是指所要调整的关系已经超越了国家的国界。

2、国际私法的渊源不仅包括了国际商事立法，还包括国际商事惯例。

3、国际商法和国际私法调整的对象不同，就是它们所调整的法律关系是不一样的。国际商法调整的是商事交易，国际私法是调整含有涉外因素的民事法的关系。

4、国家商法是实体法，而国际私法是?冲突法?。

５.大陆法的结构和特点

答：大陆法系形成于欧洲大陆，以法国和德国为代表，包括意大利、瑞士、奥地利、比利时、荷兰、卢森堡、西班牙、葡萄牙等欧洲国家，大陆法的重要特点是强调成文法的作用。成文法（written law）又称为制定法（statute），它是指国家立法机构依照立法程序制定，并经一定形式公布施行的条文形式的法。大陆法在结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性，其方法是运用几个大的法律范畴，把各种法律规则分门别类地归纳在一起。

3.简述德国法、法国法和英美法实际履行救济方法特点

答：德国：实际履行是对不履行合同的一种救济方法。法国法：实际履行是一种可供选择的救济方法，即在找无人不履行合同的情况下，债权人可以在请求实际履行或请求解除合同并要求损害赔偿二者中任选其一。英美法：如一方当事人不履行其合同义务，对方的唯一权利是提起违约之诉，要求损害赔偿。

4.试比较FCA 与FOB 两个贸易术语，说明他们的异同点

答：FCA与FOB两种术语均属F组术语，按这两种术语成交的合同均属装运合同。买卖双方责任划分的基本原则是相同的。

FCA与FOB的主要不同：适用运输方式：FCA适用于各种运输方式，FOB仅用于海运和内河运输交货和风险转移的地点不同。FCA交货地点是不同运输方式的不同约定而定，风险划分是卖方将货物交至承运人时转移，FOB交货地点为装运港，风险划分以装运港船舷为界；在装卸费的负担和运输单据的使用上也有所不同。

5.一项有效承诺应具备的条件。

答：1）承诺必须由受要约人作出2）承诺必须在要约的有效期间内进行3）必须与要约的内容一致4）承诺的传递方式必须符合要约所提出的要求。

6..简述仲裁协议的作用

答：1）排除法院对争议案件的管辖权，使仲裁员或仲裁庭取得对争议案件的管辖权。这是仲裁协议最重要的作用。按照许多国家的法律，只要双方当事人订立了仲裁协议，他们就不能把有关争议案件提交法院处理，如果任何一方违反仲裁协议，把他们之间的争议向法院提起诉讼，对方可根据仲裁协议请求法院停止司法诉讼程序，把有关案件发还仲裁审理。我国民事诉讼法规定，在涉外经济贸易中，若当事人在合同中订有仲裁条款或仲裁协议，提交中涉外仲裁机构或其他仲裁机构仲裁的，当事人不得向人民法院起诉 2）使当事人承担必须将争议提交仲裁解决，并按仲裁协议规定的仲裁程序规则，指定仲裁员和参与仲裁审理的义务。

7.我国《合同法》中解除合同的情况有哪些？

答：1）一方违反合同以致严重影响了订立合同所期望的经济利益2）一方在合同规定期内未履行合同期内仍未履行3）发生不可抗力事件，致使合同的全部义务不能履行4）合同约定的解除合同条件已出现。

8.推定全损与实际全损的区别

答：如果保险表的无因实际全损不可避免而合理的予以放弃，或因不支出超过其价值的费用就不能防止实际全损，即构成推定全损。构成推定全损的情况有下列几种：1)被保险人因承保的危险丧失对船舶或货物的占有权，而且不可能收复。即使能收复，收复的费用将超过收复后的船舶或货物价值2）修复受损船舶的费用将超过修复后的船舶价值3）修复受损货物的费用和转运到目的港的费用将超过货物到达目的港时的价值。主要区别在于：实际全损是保险标的物毁灭、或确实不能复原，推定全损是标的物未灭失，可以救助或修复，但救助费用或修理费用超过标的物的价值。

9.简述公司的主要特征

答： 1）公司是资本的联合而形成的经济组织2）公司具有法人资格3）公司股东承担有限责任4）公司是以营利为目的的5）公司实行所有权与经营权分离6）公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式7）公司依照法律设立和运行，是规范化程序较高的企业组织形式

10.国际商业惯例的特征

答：1)普遍接受性，普遍接受要求国际商业惯例有一个长期的和反复的使用过程才能形成

(2)确定性，确定的内容使国际商业惯例能够对国际经济交往活动起一定的规范作用

(3)任意性，国际商业惯例不是法律，对当事人不具有强制性，只有在当事人约定引用惯例时，才对当事人具有法律约束力。同时，当事人在引用惯例时可以对惯例进行相应的修改和增减

11.简述要约的构成要件

答：一）要约是特定合同当事人的意思表示

（二）要约必须向要约人希望与之缔结合同的相对人发出

（三）要约必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意思表示的拘束

（四）要约的内容必须具备足以使合同成立的主要条件，要约的四个要件中最重要的是两个，一是内容具体确定，二是表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。

12.大陆法中制定法与判例的关系

答：首先法院只能在立法机关制定的法律框框的范围活动，判例只是对成文法的解释，法官不能越出成文法律通过判例创立新的法律规则。其次判例所形成的规则不具有与立法机关制定的法律的相同效力。

13.何谓合同落空？合同落空情形有哪些？

答：合同落空是英美法的术语，它与大陆法上的情势变迁原则相类似。合同落空是指在合同成立之后，非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。在这种情况下，对于未履行的合同义务，当事人得予免除责任。按照英国的法律和判例，下列情况往往可以作为合同落空处理：（1）标的物灭失；（2）违法；（3）情况发生根本性的变化；（4）政府实行封锁禁运和进出口许可证制度。

13.简述《联合国国际货物买卖合同公约》关于合同形式的规定

答：买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件限制，买卖合同可以用包括证言在内的任何方法证明。

14.合同有效成立的必备条件

答：1）对价与约因2）当事人订约能力3）合同的形式4）合同必须合法5）合意必须真实

15.简述代位权与委付的区别

答：1.代位权实质上是一种债权转移，是债的主体变更，债的内容与客体并未发生变化。而

委付所要转让的是保险标的的所有权及其他依附于所有权上的权利和义务，因而还具有物权的特点。2、代位权既适用于全损，也适用于部分损失，而委付权仅适用于推定全损。

3、保险人要取得代位权，必须以向被保险人支付赔款为前提，而委付则不以支付赔款为前提。

4、在代位求偿中，保险人只能获得不超过赔偿被保险人的数额，而在委付的情况下，保险人可以获得大于其赔偿金额的数额。

5、代位求偿是保险人的权利，保险人取得该权利时，无须承担其它义务，而保险人在接受委付时，不仅取得标的物的所有权，而且还承担该标的物产生的其它义务。

16.简述票据的法律特点

答：1）票据得以迅速简便的方式进行转让2）票据本身与其基础关系相分离3）强调保护善意第三人4）票据是一种要式证券5）票据是一种文义证券

17.英美法系和大陆法系代理制度的区别主要表现在哪里？

答：大陆法所采取的标准是看代理人是以代表的身份同第三人订立合同，还是以他自己个人的身份同第三人订立合同。代理分为直接代理和间接代理。英美法没有直接代理和间接代理的概念，英法标准是对第三人来说究竟是谁应当订立合同该合同承担义务，即采取所谓义务标准。

18.具备什么样的条件，要约才有效？

答：1)是向一个或一个以上特定的人发出。而为了邀请对方向自己订货而发出的商品目录单、报价单以及一般的商业广告，因为不是向一个或一个以上特定的人发出，因此，不是要约，而是要约邀请；

2)内容必须十分明确、肯定，一经对方接受，合同即告成立。所谓明确，即需要写明货物并明示或默示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格。如果要约中伴随有要约人的保留条件，也不能算有效的要约，只能算要约邀请，因为即使对方表示了承诺，合同仍然不能成立；

3)要约要送达受要约人。这一点是不言而喻的。因为要约未送达受要约人，或要约不是送达受要约人的，受要约人不知要约的内容，当然无法表示承诺，即使从其它途径得知要约内容，其发出的承诺也是无效的。

19.简述预期违约与实际违约的区别

答：第一，违约的时间不同第二，违约形态不同第三，提出请求的时间不同第四，违约的责任不同第五，赔偿损失的范围不同。

六、案例分析题

1 ．国际海洋货物运输保险中，船主的减少损失的义务和保险公司的代位求偿权。

2 ．该合同可以适用公约，因为合同的当事人的营业场所处于不同国家，合同标的也是符合公约要求的货物。B 公司不一定必须开证履约。

3 . B 的行为构成违约。因为根据合同约定，B 必须在约定的时间内分批交付货物，而B 却没有交付合同项卜的货物，且A 也没有同意B 所提出的延期交货的要求，合同没有变更，故构成违约。

4 ．印度A 股份有限公司以CIF 术语成交的合同，不对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。