德国强制执行制度介绍

德国民事强制执行制度介绍---郭信主一、德国民事强制执行法律渊源德国《民事诉讼法》中执行程序依然保留着1877年最初立法时的地位，始终独占第8编，共有242条规定。

该编共由5章组成：第1章为总则；第2章为因金钱债权的强制执行，其中包括对动产的强制执行、对不动产的强制执行、分配程序以及对公法法人的强制执行；第3章为交付物以及作为、不作为的强制执行；第4章为代宣誓的保证和拘留；第5章为假扣押和假处分。

此外，还存有关强制执行的单独立法：如《强制拍卖与强制管理法》、《债务人名录规则》、《法院执行员法》、《地籍规则》。

在德国，民事执行权全部掌握在法院，理论界主流观点也始终将执行程序视为民事司法的一个组成部分，而不是行政行为。

执行程序中涉及的主要不再是裁判争议或者确认什么是正当的，而是以何种方式实现已确认的权利。

因此在德国法律中将执行机构的典型活动表述为“执行行为”(德国《民事诉讼法》第76条第1款、第766条第2款)或者“执行措施”(德国《民事诉讼法》第766条)，所有执行行为的共同特点是，原则上无需事先听审当事人，但总是为法官保留在执行救济程序中进行审查的权利。

在绝大多数情况下，执行程序都是基于债权人的单方申请而启动，债权人保留了对执行方式和执行标的的处分权。

仅在行为的强制执行时，法律上才要求听审债务人。

二、德国强制执行机关德国的执行程序与审判程序相分离，执行机关呈现多元化特征。

强制执行在不同的情况下分别由法院执行员(Gerchtsvollzieher)、执行法院(Vollstreckungsgericht))、受诉法院(Prozessgericht)与土地登记所 (Gurndbuchamt)等不同的机关管辖。

上述执行机关原则上仅对民事案件中的执行名义进行强制执行，因此通常不存在与其他诉讼领域内的执行机构冲突的问题。

(一)法院执行员1879年德国《民事诉讼法》主要参照法国的执行员(huissier)制度规定了法院执行员的有关内容。

目前在联邦范围内统一适用的法律有德国《法院执行员法》(GVO)、德国《法院执行员业务指导》(GVGA)。

此外，州司法行政管理部门通过州法律还作出了一些补充性规定或者特别规定。

法院执行员是负责送达和执行的司法行政管理官员，对除依法分配给法院管辖之外的所有的强制执行行为都具有管辖权，对因金钱债权而对动产的执行以及动产和不动产的交付请求权的执行均由执行员负责。

其雇佣关系和业务关系在联邦最高法院由联邦司法部长决定，在州法院由司法行政管理部门决定。

法院执行员在执行过程中是独立的，自行对当事人负责，并且不需要直接接受法院指挥。

但是需要接受法院的事务监督以及作为司法行政管理官员接受初级法院的职务监督。

在德国执行法律制度的实现中，执行员作为执行机关的一个重要组成部分，发挥着十分重要的作用，承担着越来越多的具体执行事务，是德国执行法律制度中很有特色的一个部分。

德国目前约有4700多名执行员。

执行员大多是男性，约占总数的60%；现在女性执行员人数呈逐渐增长趋势。

他们都是高中毕业后在法院接受1年半的业务培训，始成为所属法院的一般司法人员，尔后再经过1年半的专业培训，合格后即可由州司法部长任命为执行员，与此同时也取得了国家公务员的身份。

执行员虽隶属于某一执行法院，但办公地点不在法院内，由执行员自行确定。

在地区管辖上，每一个执行员都有相对固定的1个管辖区域。

当事人可以到本地执行法院查阅本区域执行员名录，查到后就可以直接委托其办理执行事务。

但是这种委托关系绝非私法上的事务代理关系，而是公法上的关系，是一种程序上的申请。

执行员的工作虽然不受执行法院干预，但受执行法院的监督。

主要体现在以下几个方面：一是在实施执行过程中，当事人对执行的程序、方式等有异议和抗议时，由执行法对此作出裁判；二是执行员在实施搜查、逮捕时须由执行法官签发搜查令和民事逮捕令；三是对执行员在执行过程中一些故意违法行为如与当事人串通拖延执行等在接到当事人控告后经查实的可进行警告，也可以解除其职务。

对执行员公正廉洁地履行职责有关规定也极为严格。

如在执行过程中执行员不得接受当事人的钱物，哪怕是1杯咖啡、1支烟都不能接受，收费不找零的幅度只限定在3分钱以内。

接受当事人贿赂将立即被解雇。

执行员在实施强制执行时，除了根据一般的工资法领取薪水外，还可以根据公务员报酬规则获得应由其收取的执行费用的一部分、文件费用、垫款偿付以及为了偿付办公费用而再获得其所收取的执行费用的一部分。

执行员在执行中受伤或死亡的由国家发给抚恤金。

在德国，执行员的收入比一般法官要高，是一个收入颇丰的阶层。

(二)执行法院在德国，执行法院的职权管辖为以下5个方面：(1)因金钱债权而对债权和其他财产权利执行；(2)对不动产的执行，但是强制抵押权登记外；(3)在债权人为多数情况下的分配程序，只要上级的州法院不能依德国《民事诉讼法》第879条第l款的规定对分配异议之诉行使管辖杖；(4)为强制代宣誓的保证而发布拘留命令；(5)通过命令鉴定人对物品进行估价而参与对动产的执行等。

此外，执行法院对执行员的事务监督以及有关的执行保护也具有管辖权。

执行法院的地域管辖范围依法律规定而确定，法律未规定时，执行法院就是进行或者已经进行执行程序的地区所属的初级法院。

执行法官主要负责强制执行过程敁被执行人提出异议后的裁判以及依法为执行员签发搜查令和逮捕令等。

执行法官并不具体组织或参与某对某一具体案件的执行工作。

根据德国1957年《司法辅助官法》，将法院管辖的那些不存在法律争议的事务性工作分离出来，转由司法辅助官员负责办理。

根据德国《司法辅助官法》第20条第17项的规定，德国《民事诉讼法》第8章的执行程序中的事务应转交给司法辅助官。

执行法院还可以将强制拍卖、强制管理等执行事务的一部分或全部委托给司法辅助官办理。

从目前来看，执行法院管辖的执行事务大部分都由司法辅助官直接办理。

例如，在不动产的强制拍卖中，司法辅助官负责整个拍卖程序并作出相应的决定，如确定不动产的价值、核对债权人的申请、公布拍卖不动产所有权移转的裁定、分配拍卖价款等。

在不动产强制管理程序中，管理人的选任和监督等事项，也由司法辅助具体负责办理。

司法辅助官代替法官来处理司法事务，但他并不是附属于法官的。

根据德国《司法辅助官法》第9条的规定，司法辅助官在事务上是独立的，像法官一样仅受法律的拘束。

德国，司法辅助官有“第三种权力的第二纵队”之称，这种称呼恰当地反映了他们在减轻法官繁重工作负担中所起的作用。

德国的经验表明，司法辅助官的设置，有效地减轻了法官的负担，是一种比较行之有效的制度。

(三)受诉法院德国实行严格的“审执分立”原则，在执行过程中，执行机关对任何实体权利都不作审查，执行法院的确定也不受受诉法院的影响。

作为极个别的例外，部分执行事务由受诉法院专属管辖，此时的受诉法院总是一审法院。

这可以看作是“审执分立”原则的一个例外。

受诉法院在执行程序中的管辖权可以分为以下几个方面：(1)在前置的执行文告程序中的任务。

受诉法院书记科的书记官或司法辅助官首先要根据德国《民事诉讼法》第724条、第725条发放执行文告，受诉法院保留作为审判法院裁判执行文告程序中的法律救济。

(2)作为执行机构的职能管辖。

诉讼法院的职能管辖范围主要包括：作为的强制执行、容忍和不作为的强制执行以及相应的执行费用的确定。

原则上，此时由诉讼法院而不是司法辅助官行使管辖权，因为德国《司法辅助官法》第17条仅将执行法院的任务委托给了司法辅助官，并未将诉讼法院的任务委托给司法辅助官。

(3)对执行诉讼的管辖权。

一审受诉法院也对一些在执行程序中产生的诉讼享有专属管辖权，在这里，决定将案件划归受诉法院管辖的重要标准是，与在先的诉讼存在事务联系以及为由此主张的实体异议或权利提供充分的法律保护。

(四)土地登记所德国《民事诉讼法》的规定，强制抵押权登记、登记簿中的抵押权扣押的登记、对物上负担、土地债权或者定期土地债务的登记等执行事务，由土地登记所负责办理。

在德国，土地登记所属于初级法院的一个组成部分，但又于—般的法院。

土地登记所只负责办理不动产登记事务，而不受理诉讼案件。

土地登记所一般设立在县一级，它们对所在地的所有不动产物权的变更事项具有管辖权。

因为土地登记所本质上是法院，所以其进行的不动产登记行为是司法为，因不动产登记行为而产生的争议，应直接向上一级法院提起上诉。

土地登记所在办理上述执行事务是具有双重属性，一方面为执行机关，另一方面为非讼事务管辖机关。

土地登记所为执行行为和非讼行为时，应自行审查强制执行和登记的要件是否具备。

三、德国强制执行中查明债务人财产的有效途径在德国强制执行制度中，为了便于查明债务人的财产情况，有两项制度发挥着配套保证作用，即代宣誓制度”和“债务人名簿制度”。

所谓“代宣誓”，是指在债务人的财产不足以清偿全部债权，或执行债务人宜称自己无力清偿债权的情况下，执行债权人可以向执行法官请求命令执行债务人进行“代宣誓’。

“代宣誓”在执行员面前进行，主要内容是债人如实申报财产并保证这种申报不含欺诈和隐瞒。

这种“代宣誓”要求如实申报债务人对第三人享有债权的情况。

不仅要申报即时财产状况，还要申报“代宣誓”之前某一时期内的财产及其变动情况，如在债务人进行代宣誓”指定期日前4年内将某些财产作为非节日性礼物无偿给付的情况等。

这在很大程度上避免了债务人在执行前恶意处分财产以逃避执行的情况。

在德国，大部分债务人会按时到执行员那里作“代宣誓”保证，并如实申报自己的财产。

其原因一是德国是一个信誉比较发达的国家，诚信已成为社会普遍尊崇的公德；二是因为法律对那些在”代宣誓”中作虚假陈述或无充分理由拒绝进行“代宣誓”的债务人将予以比较严厉的制裁。

债务人在”代宜誓”中弄虚作假的，将因伪证罪被追究刑事责任。

债务人从民事案件当事人将一变而为刑事犯罪嫌疑人。

此时，大部分债务人对此的利弊选择是明智的。

同时，根据德国有关法律，如债务人拒不进行“代宣誓”保证，又提不出正当理由的，债权人可向法院申请拘留债务人，这种处罚最长6个月。

执行法院签发拘留命令将此命令直接交给债权人，债权人可据此威慑债务人迫使其作“代宣誓”保证。

如债务人仍无动于衷，债权人即可将拘留命令交给执行员，由执行员在当地警察的配合下，对债务人实施拘留。

在这种情况下，大部分债务人会被迫来到执行员面前作“代宣誓”保证。

已被拘留的债务人在拘留期间只|要表示愿意作“代宣誓”保证，将立即被准许，并在举行后被立即释放。

这种对于逃避执行的强力制裁，有效地维护了执行法律制度的权威。

事实上，在德国只有约0.5%的执行债务人被采取了拘留措施。

|除“代宣誓”保证这种具有强制力的制度以外，德国还建立了“债务人名簿”制度，即在每个执行法院里都备有一份在其辖区内作过“代宣誓”保证和被拘留的债务人的名单册（类似“黑名单”)，这种信息可供在一定范围内查询，如债务人的利益关系人可以查询。