建设工程被挂靠单位的法律风险

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挂靠造成的法律后果(3篇)

挂靠造成的法律后果(3篇)

第1篇一、引言挂靠,是指企业或个人以自己的名义,使用其他企业的资质、技术、设备、人员等资源,从事生产经营活动。

在我国,挂靠现象在建筑、运输、物流等行业尤为普遍。

然而,挂靠行为往往伴随着一系列的法律风险和后果。

本文将围绕挂靠行为,分析其可能产生的法律后果。

二、挂靠行为的法律性质1. 违反合同法挂靠行为通常涉及合同关系,如挂靠方与被挂靠方签订的挂靠协议。

根据《中华人民共和国合同法》第二条规定,合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

挂靠协议中,双方当事人地位不平等,存在欺诈、胁迫等情形,违反了合同法的基本原则。

2. 违反公司法根据《中华人民共和国公司法》第二十条规定,公司股东应当诚实守信,遵守法律、行政法规,不得利用公司从事损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的活动。

挂靠行为可能涉及公司股东利用公司资源从事不正当竞争,违反公司法的规定。

3. 违反反不正当竞争法挂靠行为可能涉及不正当竞争,如利用被挂靠方的商业信誉、技术优势等资源,损害其他经营者的合法权益。

根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条,不正当竞争行为是指经营者违反公平、诚实信用原则,损害其他经营者的合法权益,扰乱社会经济秩序的行为。

三、挂靠行为可能产生的法律后果1. 民事责任(1)违约责任:挂靠协议中,双方当事人可能因违反协议约定而承担违约责任。

如被挂靠方未按约定提供资源,或挂靠方未按约定支付费用,均可构成违约。

(2)侵权责任:挂靠行为可能侵犯被挂靠方的合法权益,如知识产权、商业秘密等。

在此情况下,挂靠方需承担侵权责任。

2. 行政责任(1)行政处罚:根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十二条规定,行政机关对违法行为人可以依法给予行政处罚。

挂靠行为可能受到行政处罚,如罚款、没收违法所得等。

(2)吊销许可证:在建筑、运输等行业,挂靠行为可能导致被挂靠方吊销相关许可证。

3. 刑事责任(1)假冒注册商标罪:挂靠方可能使用被挂靠方的注册商标,构成假冒注册商标罪。

违法挂靠的法律风险有哪些?

违法挂靠的法律风险有哪些?

违法挂靠的法律风险有哪些?挂靠行为在实践中表现形式多种多样,往往较为隐蔽。

根据住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》规定,挂靠,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。

前款所称承揽工程,包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。

《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十条:存在下列情形之一的,属于挂靠:(一)没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;(二)有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的;(三)本办法第八条第一款第(三)至(九)项规定的情形,有证据证明属于挂靠的。

第十五规定,县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门对本行政区域内发现的违法发包、转包、违法分包及挂靠等违法行为,应当依法进行调查,按照本办法进行认定,并依法予以行政处罚。

对认定有挂靠行为的施工单位或个人,依据《中华人民共和国招标投标法》第五十四条、《中华人民共和国建筑法》第六十五条和《建设工程质量管理条例》第六十条规定进行处罚。

对认定有转包、违法分包、挂靠、转让出借资质证书或者以其他方式允许他人以本单位的名义承揽工程等违法行为的施工单位,可依法限制其参加工程投标活动、承揽新的工程项目,并对其企业资质是否满足资质标准条件进行核查,对达不到资质标准要求的限期整改,整改后仍达不到要求的,资质审批机关撤回其资质证书。

同事,县级以上人民政府住房和城乡建设主管部门应将查处的违法发包、转包、违法分包、挂靠等违法行为和处罚结果记入相关单位或个人信用档案,同时向社会公示,并逐级上报至住房和城乡建设部,在全国建筑市场监管公共服务平台公示。

挂靠不仅会导致承包人与挂靠人之间的挂靠合同无效,还会导致承包人与发包人之间的施工合同无效。

严重时,易导致工程项目发生安全事故。

防范措施在招投标时,招标人可要求投标人的履约保证金由其基本账户汇出;招标人及评标委员会应当严格审查有关人员资质证书、劳动合同及社保缴纳凭证等原件;招标人应当在合同中与中标人约定中标人不得更换项目经理及主要技术人员,并约定违反该义务的违约责任及合同解除权。

建设工程合同的挂靠

建设工程合同的挂靠

建设工程合同的挂靠是指在建设工程合同中,实际施工方并非合同约定的施工方,而是通过借用他人的资质或名义来进行施工的一种行为。

挂靠行为在我国建筑行业中较为普遍,然而却存在诸多法律风险和问题。

本文将从挂靠的定义、法律风险、防范措施和监管等方面进行探讨。

一、挂靠的定义及分类1. 挂靠的定义挂靠,是指在建设工程合同中,实际施工方不具备相应的施工资质或资格,为规避法律法规的限制,通过与具有施工资质或资格的企业、个人签订合作协议,以该企业的名义进行施工行为。

在这种关系中,实际施工方通常被称为挂靠方,而提供资质的企业或个人被称为被挂靠方。

2. 挂靠的分类(1)完全挂靠:挂靠方不具备任何施工资质,完全以被挂靠方的名义进行施工。

(2)部分挂靠:挂靠方具备一定的施工资质,但在特定项目或部分工程中仍需借助被挂靠方的名义。

(3)资质挂靠:挂靠方仅不具备某一项或几项资质,其他资质齐全,仅为特定项目或工程挂靠。

二、挂靠的法律风险1. 合同无效风险根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》的规定,建设工程合同的当事人应当具备相应的施工资质。

挂靠行为违反了这一规定,导致合同无效。

在司法实践中,挂靠行为往往被认定为无效合同,从而给挂靠方和被挂靠方带来经济损失。

2. 刑事责任风险挂靠行为可能涉及刑法中的“非法经营罪”、“合同诈骗罪”等罪名。

根据《中华人民共和国刑法》的相关规定,挂靠方和被挂靠方可能面临刑事责任。

3. 民事责任风险挂靠行为可能导致工程质量、安全问题,给建设单位、施工单位以及第三方带来损失。

根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》的规定,挂靠方和被挂靠方应承担连带责任。

4. 行政责任风险挂靠行为违反了建筑行业的行政监管规定,可能导致被挂靠方和相关责任人受到行政处罚,如罚款、吊销资质等。

三、挂靠的防范措施1. 加强法律法规宣传和培训提高建筑行业从业人员的法律意识,使他们充分了解挂靠行为的法律风险,自觉遵守法律法规。

转包挂靠的法律后果(3篇)

转包挂靠的法律后果(3篇)

第1篇在建筑工程领域,转包和挂靠现象较为普遍。

转包是指承包人将承包的工程部分或全部再转给他人完成,而挂靠则是指非承包人借用他人名义参与工程投标、签订合同、领取工程款等行为。

这两种行为在法律上都是被禁止的,因为它们违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规。

本文将详细探讨转包和挂靠的法律后果。

一、转包的法律后果1. 合同无效:根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定,因违反法律、行政法规的强制性规定而订立的合同无效。

因此,转包行为违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致转包合同无效。

2. 损害赔偿:根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

由于转包合同无效,承包人和转包人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。

3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,转包工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。

情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。

4. 刑事责任:在特定情况下,转包行为可能构成犯罪。

例如,转包人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。

此外,转包人在转包过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。

二、挂靠的法律后果1. 合同无效:与转包类似,挂靠行为也违反了《中华人民共和国建筑法》的相关规定,导致挂靠合同无效。

2. 损害赔偿:由于挂靠合同无效,挂靠人和被挂靠人之间可能因合同履行产生纠纷,需要承担相应的赔偿责任。

3. 行政处罚:根据《中华人民共和国建筑法》第六十条规定,违反本法规定,挂靠工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款。

情节严重的,由工商行政管理部门吊销营业执照。

4. 刑事责任:在特定情况下,挂靠行为可能构成犯罪。

例如,挂靠人以非法占有为目的,采取欺诈手段骗取工程款,可能构成诈骗罪。

此外,挂靠人在挂靠过程中,如果存在贿赂、行贿等行为,也可能构成犯罪。

工程施工挂靠的风险

工程施工挂靠的风险

工程施工挂靠的风险一、财务风险1. 欠款风险在挂靠施工过程中,甲方与乙方之间存在货款支付的问题。

如果甲方未按时支付工程款,乙方将面临资金周转困难的风险,无法及时支付施工队伍的工资和采购材料的费用。

为了规避欠款风险,乙方应在合同中明确付款方式和时间,并及时向甲方催款。

2. 工程变更风险在施工过程中,甲方可能会提出工程变更的要求,导致工程量和工程周期的变化。

如果乙方无法及时调整施工计划和成本预算,可能会导致挂靠施工的亏损。

为了规避工程变更风险,乙方应在合同中规定变更管理的程序和费用标准,确保变更工程能够得到合理补偿。

3. 质量风险挂靠施工过程中,由于乙方没有直接参与施工,难以监督施工队伍的施工质量。

如果施工队伍存在工艺水平低下或施工质量不合格的情况,可能会导致工程质量问题和甲方的索赔。

为了规避质量风险,乙方应选择有资质和信誉的施工队伍,并加强施工过程的监督和质量控制。

二、法律风险1. 合同风险在工程施工挂靠过程中,合同起着重要的约束作用。

如果合同条款不清晰或不完善,可能会给双方带来法律纠纷。

为了规避合同风险,双方应在合同中明确工程范围、工程款项、工程周期、质量标准等关键内容,并切实履行合同义务。

2. 侵权风险挂靠施工过程中,如果施工过程中发生意外事故或人身伤亡事件,可能会引起法律责任纠纷。

为了规避侵权风险,乙方应购买足额的施工意外险和施工人身伤害险,保障自身的合法权益。

3. 知识产权风险在挂靠施工过程中,可能涉及专利、商标、著作权等知识产权问题。

如果乙方侵犯了甲方的知识产权,可能会面临知识产权侵权诉讼。

为了规避知识产权风险,乙方应在合同中规定知识产权的归属和保护义务,并遵守相关法律法规。

三、信用风险1. 信誉风险在挂靠施工过程中,甲方与乙方之间建立了一种信任关系。

如果乙方不能按时完成工程项目或施工质量不达标,可能会影响到双方的信誉和声誉。

为了规避信誉风险,乙方应确保履行合同义务,保证工程质量和施工进度,建立良好的合作关系。

施工企业挂靠的法律后果(3篇)

施工企业挂靠的法律后果(3篇)

第1篇一、引言在我国建筑市场中,挂靠现象屡见不鲜。

所谓挂靠,是指一方以另一方名义承揽工程,向其支付一定管理费或报酬的行为。

挂靠行为的产生,一方面源于市场供求关系的不平衡,另一方面也与相关法律法规的不足有关。

然而,施工企业挂靠行为所带来的法律后果是严重的,不仅损害了合法权益,也扰乱了建筑市场的秩序。

本文将从法律角度分析施工企业挂靠的法律后果。

二、施工企业挂靠的法律后果1. 损害了国家利益施工企业挂靠行为,往往会导致工程项目质量、安全、环保等方面的问题。

一方面,挂靠方为了追求利益最大化,可能会忽视工程项目的质量,导致安全隐患;另一方面,挂靠方可能不具备相应的环保资质,导致环境污染。

这些问题不仅损害了国家利益,也损害了人民群众的生命财产安全。

2. 损害了合法权益施工企业挂靠行为,使得被挂靠方获得了工程项目的承揽权,而实际施工方则失去了应得的权益。

这种情况下,实际施工方可能会因工资、福利等问题与被挂靠方发生纠纷,从而损害其合法权益。

3. 损害了建筑市场的秩序施工企业挂靠行为,使得建筑市场中的竞争环境恶化。

一方面,挂靠方通过支付管理费或报酬,获得工程项目承揽权,从而排挤其他合法施工企业;另一方面,挂靠方可能不具备相应的资质,通过挂靠行为参与市场竞争,扰乱了建筑市场的秩序。

4. 违反了相关法律法规施工企业挂靠行为,违反了《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国合同法》等相关法律法规。

根据《中华人民共和国建筑法》第六十五条规定,未取得资质证书的企业或者个人承揽工程的,责令停止违法行为,没收违法所得,并处以罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

5. 挂靠方可能承担刑事责任根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条规定,以非法占有为目的,采用虚构事实、隐瞒真相等手段,骗取他人财物的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。

工程施工挂靠的风险

工程施工挂靠的风险

工程施工挂靠的风险在我国的建设工程施工领域,挂靠现象一直存在且较为普遍。

挂靠行为通常是指没有相应施工资质的个人或单位,通过借用有资质的施工企业的名义、公章、财务凭证等,向挂靠人支付管理费、承包和进行工程建设的行为。

这种现象看似解决了部分施工人员或单位参与工程施工的问题,但实际上隐藏着诸多法律风险,给挂靠人、被挂靠企业和业主都带来了巨大的法律风险。

首先,挂靠行为违反了相关法律法规。

根据《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《建筑工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》等法律法规的规定,挂靠行为是被明确禁止的。

一旦挂靠关系被认定,挂靠人与被挂靠企业签订的合同被视为无效合同,这给挂靠人和被挂靠企业带来了巨大的法律风险。

其次,挂靠行为可能导致工程质量问题和安全隐患。

由于挂靠人通常没有相应的施工资质和经验,他们可能无法保证施工的质量和安全。

这不仅可能给业主带来损失,还可能给挂靠人和被挂靠企业带来法律责任。

如果发生安全事故或质量问题,挂靠人和被挂靠企业可能需要承担连带责任,给企业带来严重的经济和法律风险。

此外,挂靠行为可能导致被挂靠企业的信誉受损。

挂靠行为一旦被发现,可能导致被挂靠企业的资质被扣留或降低,影响其未来的业务发展。

同时,挂靠行为也可能导致被挂靠企业与发包方、供应商、施工队伍等发生纠纷,给企业带来额外的经济和法律风险。

那么,如何防范工程施工挂靠的法律风险呢?首先,被挂靠企业应严格审查挂靠人的资质和能力,确保其具备相应的施工能力和经验。

其次,被挂靠企业应与挂靠人签订正式的合同,明确双方的权利和义务,确保合同的有效性。

此外,被挂靠企业应加强对工程施工过程的监督和管理,确保施工质量和安全。

同时,政府相关部门也应加大对工程施工挂靠行为的查处力度,严厉打击违法行为,保护市场秩序和业主的权益。

总之,工程施工挂靠行为隐藏着巨大的法律风险,给挂靠人、被挂靠企业和业主都带来了严重的困扰。

建设工程施工挂靠形式

建设工程施工挂靠形式

建设工程施工挂靠形式是指在建设工程施工过程中,实际施工人(挂靠方)以有资质的施工单位(被挂靠方)的名义承揽工程的行为。

挂靠行为在我国建筑行业中较为普遍,但长期以来一直存在争议和法律风险。

本文将从挂靠的定义、特点、法律风险和危害等方面进行分析和探讨。

一、挂靠的定义和特点1. 挂靠的定义挂靠,是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。

挂靠方通常不具备相应的施工资质,或虽有资质但不符合工程项目的要求。

而被挂靠方具备与建设项目要求相适应的资质等级证书。

2. 挂靠的特点(1)挂靠人没有从事建筑活动的主体资格,或者虽有从事建筑活动的资格,但不具备与建设项目的要求相适应的资质等级;(2)被挂靠的施工企业具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书,但往往缺乏承揽该工程项目的能力,或者即使具备施工能力但由于大量工程招投标的暗箱操作导致其自行投标并中标的机会几乎为零;(3)被挂靠企业在投标过程中所需缴纳的投标保证金,以及中标后需要缴纳的履约保证金或银行履约保函所需资金,均由挂靠人负责筹措并以被挂靠企业名义缴纳;(4)挂靠人需向被挂靠的施工企业交纳一定数额的管理费;(5)挂靠方的经营方式是独立核算、自主经营、自负盈亏。

二、挂靠的法律风险和危害1. 法律风险挂靠行为违反了《建筑法》第二十六条的规定,禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。

根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》的规定,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的建设工程施工合同无效。

因此,挂靠行为存在法律风险。

2. 危害(1)质量问题:挂靠方通常不具备相应的施工能力,可能导致工程质量问题,给业主带来损失。

(2)安全事故:挂靠方不具备资质,施工过程中可能存在安全隐患,一旦发生事故,责任难以界定,给业主和施工方带来困扰。

(3)纠纷增多:挂靠行为导致施工合同主体不明确,容易引发合同纠纷,影响工程进度和质量。

建设工程合同当中被挂靠方承担责任的几种情形

建设工程合同当中被挂靠方承担责任的几种情形

建设工程合同当中被挂靠方承担责任的几种情形在建设工程合同中,被挂靠方承担责任的情形主要有以下几种:
1.工程质量责任:被挂靠方作为工程项目的承建方,应当对工程的质量进行
全面管理,并承担相应的责任。

如果工程出现质量问题,造成损失的,被挂靠方应当承担赔偿责任。

2.安全事故责任:被挂靠方应当确保施工安全,如发生安全事故造成人员伤
亡或者财产损失的,被挂靠方应当承担相应的责任。

3.劳务工资责任:被挂靠方应当按照约定支付施工工人的工资,如果被挂靠
方未能按时足额支付工资,造成工人投诉或者诉讼的,被挂靠方应当承担工资支付责任。

4.税务责任:被挂靠方应当按照国家税收法律法规的规定,缴纳各项税款。

如果被挂靠方未能按时足额缴纳税款,造成税务部门追缴或者处罚的,被挂靠方应当承担税务责任。

5.违约责任:如果被挂靠方未按照合同约定履行义务,造成对方损失的,被
挂靠方应当承担违约责任。

在以上情形下,如果被挂靠方未能承担相应责任的,发包方可以向其追偿。

同时,发包方在选择挂靠方时也应当谨慎选择,了解其资质、信誉等情况,避免选择不具备相应资质和信誉的挂靠方。

挂靠有什么法律风险吗

挂靠有什么法律风险吗

挂靠有什么法律风险吗挂靠是很多⾏业都有的做法,对于建筑⾏业⽽⾔这个词经常出现。

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挂靠有什么法律风险吗根据《建筑法》第⼆⼗六条的规定,承包建筑⼯程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽⼯程。

禁⽌建筑施⼯公司超越本公司资质等级许可的业务范围或者以任何形式⽤其他建筑施⼯公司的名义承揽⼯程。

禁⽌建筑施⼯公司以任何形式允许其他单位或者个⼈使⽤本公司的资质证书、营业执照,以及本公司的名义承揽⼯程。

因挂靠产⽣的法律后果,挂靠当事⼈应依法对法律后果承担相应的民事责任:1、挂靠经营的建筑施⼯企业以⾃⼰的名义或以被挂靠单位的名义签订的承包合同,⼀般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼⼈,起诉或应诉。

个体⼯商户、个⼈合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事⽣产经营活动的,在诉讼中,该个体⼯商户、个⼈合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼⼈。

施⼯⼈挂靠其他建筑施⼯企业,并以被挂靠施⼯企业名义签订建设⼯程合同,⽽被挂靠建筑施⼯企业不愿起诉的,施⼯⼈可作为原告起诉,不必将被挂靠建筑施⼯企业列为共同原告。

2、挂靠当事⼈之间所订⽴的挂靠协议⽆效。

双⽅应分别承担过错责任。

3、根据《建筑法》及有关司法解释的规定,被挂靠的施⼯企业与建设单位所订⽴的建筑安装⼯程承包合同⽆效。

该施⼯单位与使⽤其名义承揽⼯程的单位或个⼈对建设单位因此⽽遭受的损失承担连带赔偿责任。

如果建设单位在知情的情况下仍与该被挂靠的施⼯企业签订合同,则建设单位也有过错,应当承担相应的责任。

4、施⼯企业具备相应的资质是承揽⼯程和签订承包合同的法定条件。

因此,对于建设⼯程竣⼯前施⼯⽅未取得相应资质的,由于承包合同违法性的瑕疵不能弥补,应确认为⽆效。

5、以被挂靠单位与建设单位签订的建设⼯程施⼯合同⽆效后,⼯程款如何结算取决于⼯程是否竣⼯验收合格。

建设工程承包商资质挂靠的法律处罚规定和后果

建设工程承包商资质挂靠的法律处罚规定和后果

建设工程承包商资质挂靠的法律处罚规定和后果建设工程承包商是承担建筑工程施工、安装、改建、扩建和修理等活动的单位,必须具备相应的资质条件。

然而,有些承包商为了规避一些法律风险或是快速获取工程项目,选择资质挂靠的方式,即通过与具有相应资质的企业合作,借用对方的资质参与工程竞标和施工,这种行为被认定为违法。

在我国,建设工程承包商资质挂靠行为受到法律的严格监管和处罚。

根据《建设工程质量管理条例》第二十三条规定,未取得相应资质证书擅自承揽工程项目或者通过挂靠、转包、租赁、出租等方式以其他单位的名义承揽工程项目,最高可被处10万元以上50万元以下罚款,并可以对其暂停承揽工程项目一年以上三年以下。

此外,违法挂靠还有可能带来以下严重后果:1. 工程质量问题:挂靠企业往往缺乏相应的技术实力和管理水平,缺乏对工程质量的有效监控和管理,容易导致工程质量问题,给施工项目带来严重隐患。

2. 合同纠纷:由于挂靠企业与真正承揽工程的承包商之间存在虚假合同关系,一旦发生施工纠纷或合同违约,法律责任难以界定,造成双方的纠纷难以调和。

3. 信用丧失:一旦挂靠企业被发现存在资质挂靠行为,其信誉将受到极大影响,将在建筑市场上失去合作伙伴和项目资源,严重影响企业未来的发展和生存空间。

4. 法律责任:资质挂靠行为一经查实,不仅要承担法律的处罚和惩罚,还可能涉及到商业诚信等方面的法律责任,对企业的经济利益和声誉带来极大损失。

因此,建设工程承包商应当严格依法行事,不得从事资质挂靠等违法行为。

只有依法合规、认真履行职责,才能维护建筑市场的秩序,保障施工工程的质量和安全,促进行业的健康发展。

希望各建筑承包商务必遵守相关法规,严格按照规定办事,共同营造公平竞争的市场环境,推动行业的可持续发展。

工程施工挂靠风险

工程施工挂靠风险

工程施工挂靠是指没有相应施工资质的施工人员或企业,通过借用有资质的建筑公司名义、公章、财务凭证等,向被挂靠人支付管理费、承包和进行工程建设的行为。

尽管挂靠在建筑行业中较为普遍,但这一行为隐藏着诸多法律风险,给相关方带来一定的困扰。

本文将从以下几个方面分析工程施工挂靠的法律风险。

一、挂靠人的法律风险1. 工程质量风险:挂靠人可能由于自身施工能力有限,导致施工过程中出现质量问题,甚至发生工程质量事故。

一旦出现问题,挂靠人和被挂靠企业将面临连带赔偿责任。

2. 合同履行风险:挂靠人与被挂靠企业签订的协议,往往由于违反法律法规,被认定为无效合同。

在这种情况下,挂靠人可能无法按照协议获得应有的权益,甚至可能遭受损失。

3. 法律责任风险:挂靠人在施工过程中,可能由于违反法律法规,被追究刑事责任或行政责任。

此外,挂靠人还需承担因施工过程中的安全事故、质量问题等引发的法律责任。

二、被挂靠企业的法律风险1. 连带赔偿责任:被挂靠企业作为挂靠行为的背后支持者,可能需对挂靠人的违法行为承担连带赔偿责任。

特别是在工程质量事故、安全事故等方面,被挂靠企业可能面临巨大的赔偿压力。

2. 信誉风险:被挂靠企业一旦被发现参与挂靠行为,将对其信誉产生严重负面影响。

这可能导致被挂靠企业在未来的市场竞争中失去优势,甚至影响其生存和发展。

3. 法律责任风险:根据相关法律法规,被挂靠企业可能因参与挂靠行为,而受到行政处罚或刑事责任追究。

三、防范措施为降低工程施工挂靠风险,各方可以从以下几个方面采取防范措施:1. 强化法律法规意识:各方应充分了解并遵守相关法律法规,不得明知故犯,违规开展挂靠行为。

2. 严格资质审查:被挂靠企业应严格审查挂靠人的资质,确保其具备相应的施工能力。

同时,被挂靠企业自身也要具备相应的资质,以满足工程建设的需求。

3. 加强合同管理:各方在签订合同时,应明确约定合同条款,确保合同合法有效。

对于涉及挂靠的协议,更应谨慎对待,避免出现违法行为。

解析建筑施工挂靠的法律风险

解析建筑施工挂靠的法律风险

解析建筑施工挂靠的法律风险前言建筑施工挂靠是建筑施工常用的一种合作方式,它指的是一家建筑施工企业为了在一定期限内接受业主或委托方的建筑项目,而与另一家企业进行合作,将建筑工程承包给另一家企业承揽,由承揽企业进行施工和管理,承包企业则进行管理和监督。

建筑施工挂靠是一种比较复杂的合作方式,在实践中容易产生一些法律风险。

本文将探讨建筑施工挂靠的法律风险。

法律风险一:违反合同约定建筑施工挂靠的法律风险之一是违反合同约定。

建筑施工挂靠的时候,需要签订合同,合同约定了双方的权利和义务。

但是,在实施建筑施工挂靠过程中,很容易因为各种原因而违反合同约定,例如未按照约定时间交付工程、未按照约定质量进行施工、未按照约定形式支付工程款等等。

这些违约行为都有可能导致法律风险的产生,例如要求承包企业进行赔偿、停止工程施工等等。

因此,在建筑施工挂靠的时候,双方应当严格遵守合同约定,避免违约行为的发生。

法律风险二:建筑安全事故建筑施工挂靠的法律风险之二是建筑安全事故。

建筑施工挂靠涉及建筑安全的方方面面,包括工艺设计、施工工艺、材料选用、人员管理等等。

如果在建筑施工过程中发生安全事故,不仅会给建筑承包企业带来经济损失,还会影响企业的形象和信誉,甚至可能被追究法律责任。

因此,在建筑施工挂靠的时候,要重视建筑安全,加强安全管理,避免安全事故的发生。

法律风险三:工资和社会保险问题建筑施工挂靠的法律风险之三是工资和社会保险问题。

建筑施工挂靠涉及工人的工资和社会保险问题,如果出现问题将会产生法律风险。

具体地说,如果承揽企业未按照约定支付工人的工资,或者未按照约定为工人缴纳社会保险,将会导致工人的利益受损,建筑承包企业也可能被追究法律责任。

因此,在建筑施工挂靠的过程中,要明确工人的工资和社会保险问题,确保工人的合法权益得到保障。

法律风险四:知识产权纠纷建筑施工挂靠的法律风险之四是知识产权纠纷。

建筑施工涉及的设计图纸、工艺方案等等都是知识产权,如果在建筑施工挂靠的过程中存在知识产权侵权行为,就会产生法律风险。

挂靠公司需承担的责任

挂靠公司需承担的责任

挂靠公司需承担的责任挂靠公司需承担以下责任:1. 挂靠公司需对建设工程的安全质量承担连带赔偿责任。

这包括因建设工程本身不符合质量标准造成的损失,以及在建设工程施工过程中造成他人生命、身体、财产损失的情况。

如果发生伤亡等安全事故,挂靠公司可能需要支付高额赔偿,有时甚至可能导致公司破产。

2. 挂靠公司需对建设工程的对外债务承担法律责任。

这意味着,如果建设工程产生债务,挂靠公司可能需要承担还款责任。

3. 如果挂靠经营活动触犯刑法,挂靠公司可能需承担刑事责任。

例如,如果被许可人出租、出借、转让、倒卖许可证构成犯罪,或者未经许可而从事相关活动构成犯罪,挂靠公司可能需依法承担刑事责任。

4.挂靠公司需承担税收责任。

根据我国税收法规,挂靠公司需要为其所获得的收入缴纳相应的税款。

如果未能按时缴纳税款,挂靠公司将会面临罚款甚至刑事责任。

5.挂靠公司需承担合同履行责任。

在与合作伙伴签订合同时,挂靠公司需确保合同内容的合法性,并按照合同约定履行各项义务。

如未履行合同义务,挂靠公司需承担相应的法律责任。

6.挂靠公司需承担信誉风险。

由于挂靠经营行为可能触及法律红线,这可能导致公司信誉受损,影响企业在行业内的声誉和地位。

长期而言,这可能导致业务减少、盈利能力下降甚至失去市场竞争力。

7.挂靠公司需承担行政处罚责任。

如果挂靠行为被发现,相关部门有权对挂靠公司进行行政处罚,如罚款、吊销许可证等。

这些处罚将给公司带来经济损失,甚至可能导致公司停业。

8.挂靠公司需承担社会责任。

挂靠行为可能损害公众利益,如发生质量问题、安全事故等,公司将受到社会舆论的谴责,甚至可能面临公益诉讼。

综上所述,挂靠公司需要承担诸多责任,包括法律责任、经济责任、社会责任等。

因此,在进行挂靠经营时,公司应充分了解相关法律法规,确保挂靠行为的合法性,以降低潜在的风险。

同时,政府部门也应加强对挂靠行为的监管,规范市场秩序,维护公共利益。

因此,选择挂靠公司时需要谨慎考虑,确保选择的公司具有足够的实力和信誉,以避免可能的风险和损失。

建设工程施工挂靠行为

建设工程施工挂靠行为

建设工程施工挂靠行为是指在建设工程施工过程中,实际施工人(挂靠方)以其有资质的合作伙伴(被挂靠方)的名义进行施工的行为。

这种行为在我国建筑行业中较为普遍,但同时也带来了一系列法律问题和风险。

本文将从挂靠行为的定义、法律后果、风险和防范等方面进行分析和探讨。

一、挂靠行为的定义及法律依据挂靠行为并非一个严格意义上的法律概念,但在我国建筑行业中,通常是指没有取得相应施工资质的实际施工人,以有资质的建筑施工企业(被挂靠方)的名义承揽工程,并进行实际施工的行为。

根据《建筑法》第二十六条规定,禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。

因此,挂靠行为在我国是明确禁止的。

二、挂靠行为的法律后果1. 挂靠合同无效:根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》规定,没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义订立的建设工程施工合同无效。

这意味着挂靠行为所涉及的挂靠合同自始无效。

2. 承担连带责任:挂靠方和被挂靠方在挂靠合同无效的情况下,应当承担连带责任。

即发包方可以要求挂靠方和被挂靠方共同承担因挂靠行为所产生的损失。

3. 行政处罚:根据住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》,挂靠行为属于违法行为,相关企业和个人可能会面临行政处罚,包括罚款、没收违法所得、降低资质等级等。

4. 刑事责任:在挂靠行为中,若涉及到欺诈、贿赂等犯罪行为,相关责任人还可能面临刑事责任。

三、挂靠行为的风险和防范1. 风险:挂靠行为可能导致发包方损失,因为挂靠方可能不具备实际施工能力,导致工程质量、进度等方面出现问题。

同时,挂靠方和被挂靠方在承担连带责任时,可能面临较大的经济风险。

2. 防范:为防范挂靠行为,发包方应在招投标过程中严格审查投标企业的资质,确保中标企业具备相应的施工能力。

同时,中标企业在签订合同时,应严格按照法律法规和合同约定履行合同义务,不得允许其他单位或个人以自己的名义承揽工程。

工程挂靠的法律后果案例(3篇)

工程挂靠的法律后果案例(3篇)

第1篇一、引言工程挂靠,是指没有资质或者超越资质等级许可的单位或个人,通过合法或非法手段,借用其他有资质的单位的名义承揽工程的行为。

近年来,随着我国建筑市场的不断扩大,工程挂靠现象日益严重,不仅扰乱了建筑市场的秩序,也给相关方带来了巨大的法律风险。

本文将以一个具体案例,分析工程挂靠的法律后果。

二、案例背景某市一家具有建筑总承包二级资质的A公司,因承接工程过多,资金周转困难,决定将部分工程分包给不具备资质的B公司。

B公司通过挂靠A公司的资质,承揽了部分工程。

在施工过程中,B公司因管理不善,导致工程质量问题严重,给业主造成了巨大损失。

三、案例分析1. A公司的法律后果(1)行政责任根据《中华人民共和国建筑法》第五十八条规定,A公司作为挂靠方,将工程分包给不具备资质的B公司,违反了建筑市场管理规定,构成了工程挂靠行为。

根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定,A公司可能面临罚款、没收违法所得、责令停业整顿等行政处罚。

(2)民事责任A公司作为挂靠方,与B公司之间存在合同关系。

在工程挂靠过程中,A公司未能尽到对B公司的监督管理义务,导致工程质量问题严重。

根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,A公司应当承担相应的违约责任。

业主可以向A公司追究违约责任,要求赔偿损失。

2. B公司的法律后果(1)行政责任B公司作为被挂靠方,通过挂靠A公司的资质承揽工程,违反了建筑市场管理规定,构成了工程挂靠行为。

根据《中华人民共和国建筑法》第五十八条规定,B公司可能面临罚款、没收违法所得、责令停业整顿等行政处罚。

(2)民事责任B公司作为被挂靠方,在工程挂靠过程中,未能履行合同约定的义务,导致工程质量问题严重。

根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定,B公司应当承担相应的违约责任。

业主可以向B公司追究违约责任,要求赔偿损失。

3. 业主的法律后果(1)经济损失业主因工程挂靠导致工程质量问题,可能遭受经济损失。

业主可以向A公司和B公司追究违约责任,要求赔偿损失。

建筑施工挂靠法律后果(3篇)

建筑施工挂靠法律后果(3篇)

第1篇一、引言建筑施工挂靠是指建设单位或者施工单位将工程项目的一部分或者全部,通过协议、委托等方式,委托给其他单位或者个人实施的行为。

近年来,随着我国建筑市场的快速发展,建筑施工挂靠现象日益普遍。

然而,建筑施工挂靠行为不仅扰乱了建筑市场的秩序,还可能导致一系列法律后果。

本文将从以下几个方面对建筑施工挂靠的法律后果进行分析。

二、建筑施工挂靠的法律后果1.合同效力问题(1)挂靠合同无效根据《中华人民共和国合同法》第五十二条规定,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。

建筑施工挂靠行为违反了《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规,因此挂靠合同属于无效合同。

(2)委托合同无效委托合同是指建设单位或者施工单位与挂靠单位或者个人之间签订的委托实施建筑项目的合同。

由于挂靠合同无效,委托合同也因违反法律法规而无效。

2.法律责任问题(1)行政责任根据《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规,建筑施工挂靠行为将承担行政责任。

具体包括:①对建设单位:责令改正,没收违法所得,并处以罚款;情节严重的,吊销资质证书。

②对施工单位:责令改正,没收违法所得,并处以罚款;情节严重的,吊销资质证书。

③对挂靠单位或者个人:责令改正,没收违法所得,并处以罚款。

(2)刑事责任在建筑施工挂靠过程中,若涉及以下情形,将承担刑事责任:①以欺骗手段取得建筑工程企业资质证书的;②利用挂靠关系进行工程建设的;③涉及建筑工程安全事故的;④涉及建筑工程质量问题的;⑤涉及其他违法犯罪行为的。

3.民事责任问题(1)违约责任由于挂靠合同无效,建设单位或者施工单位与挂靠单位或者个人之间签订的委托合同也无效。

因此,双方需承担违约责任。

具体包括:①赔偿对方因此受到的损失;②支付违约金。

(2)侵权责任若建筑施工挂靠行为给他人造成损害,挂靠单位或者个人需承担侵权责任。

具体包括:①赔偿损失;②承担相应的法律责任。

4.信用记录问题建筑施工挂靠行为将被记录在建筑市场信用体系中,对相关单位的信用记录产生负面影响。

挂靠行为的民事法律后果(3篇)

挂靠行为的民事法律后果(3篇)

第1篇一、引言挂靠行为,是指个人或单位未取得相应资质,却以有资质的单位的名义承接工程、提供服务或其他商业活动。

这种行为在我国经济活动中较为普遍,尤其是在建筑行业。

挂靠行为不仅违反了相关法律法规,还可能给社会、企业和个人带来一系列民事法律后果。

本文将从挂靠行为的定义、表现形式、法律依据及民事法律后果等方面进行探讨。

二、挂靠行为的定义及表现形式1. 定义挂靠行为,是指个人或单位以他人名义承接工程、提供服务或其他商业活动,并从他人处获得报酬的行为。

挂靠行为实质上是一种违法行为,它侵犯了有资质单位的合法权益,扰乱了市场经济秩序。

2. 表现形式(1)建筑行业:无资质的单位或个人挂靠有资质的建筑企业承接工程,从中获得利益。

(2)运输行业:无资质的运输企业或个人挂靠有资质的运输企业,从事运输业务。

(3)劳务派遣:无资质的劳务派遣公司挂靠有资质的劳务派遣公司,提供劳务派遣服务。

(4)中介服务:无资质的中介机构挂靠有资质的中介机构,从事中介服务。

三、挂靠行为的法律依据1. 《中华人民共和国建筑法》第二十二条:从事建筑活动的单位应当具备相应的资质,并依法取得相应的资质证书。

2. 《中华人民共和国合同法》第五十二条:违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。

3. 《中华人民共和国侵权责任法》第二十三条:因过错侵害他人财产、人身权益的,应当承担侵权责任。

四、挂靠行为的民事法律后果1. 挂靠合同无效根据《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定,挂靠合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。

因此,挂靠合同双方在合同履行过程中所发生的纠纷,无法通过合同约定解决。

2. 损害有资质单位的合法权益挂靠行为侵犯了有资质单位的合法权益,包括但不限于以下方面:(1)损害有资质单位的商业信誉和品牌形象;(2)导致有资质单位承担不必要的法律责任;(3)使有资质单位遭受经济损失。

3. 违反工程建设强制性标准,导致安全事故挂靠单位或个人往往不具备相应的技术水平和安全生产意识,导致工程建设过程中违反强制性标准,从而引发安全事故。

工程挂靠公司需要承担的法律后果(3篇)

工程挂靠公司需要承担的法律后果(3篇)

第1篇一、引言随着我国建筑市场的快速发展,工程项目挂靠现象日益严重。

工程挂靠是指不具备相应资质的单位或个人,通过虚假合同、伪造资质证书等手段,借用其他具备相应资质的单位或个人的名义承揽工程项目的行为。

工程挂靠不仅扰乱了建筑市场的正常秩序,也引发了一系列法律问题。

本文将从法律角度分析工程挂靠公司需要承担的法律后果。

二、工程挂靠公司的法律后果1. 责令停业整顿根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定,对于承揽建筑工程的单位或者个人,未取得相应资质证书或者伪造、涂改资质证书承揽工程的,由县级以上人民政府建设行政主管部门责令停业整顿,没收违法所得,并处以违法所得二倍以上五倍以下的罚款。

2. 没收违法所得根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定,对于承揽建筑工程的单位或者个人,未取得相应资质证书或者伪造、涂改资质证书承揽工程的,没收违法所得。

这意味着工程挂靠公司需将承揽工程项目所获得的全部收益上交国家。

3. 罚款根据《中华人民共和国建筑法》第六十六条规定,对于承揽建筑工程的单位或者个人,未取得相应资质证书或者伪造、涂改资质证书承揽工程的,处以违法所得二倍以上五倍以下的罚款。

此外,根据《中华人民共和国行政处罚法》第二十四条规定,违法行为情节严重的,可以并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款。

4. 刑事责任在严重的情况下,工程挂靠公司可能涉嫌犯罪,需要承担刑事责任。

例如,《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定,伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。

5. 赔偿损失工程挂靠公司因违法行为给他人造成损失的,应当依法承担赔偿责任。

例如,因工程挂靠导致工程质量问题,给业主造成损失的,工程挂靠公司需承担相应的赔偿责任。

6. 民事责任工程挂靠公司可能因违反合同约定,给委托方造成损失的,需承担相应的民事责任。

例如,委托方因工程挂靠公司不具备相应资质,导致工程项目无法按期完成或质量不达标,委托方有权要求工程挂靠公司承担违约责任。

工程挂靠施工中被挂靠人的法律风险及其防范

工程挂靠施工中被挂靠人的法律风险及其防范

工程挂靠施工中被挂靠人的法律风险及其防范上海市傅玄杰律师事务所建筑工程房地产法律事务部宋杰律师编辑挂靠是指没有相应施工资质的单位或个人,借用具有相应资质的施工企业的名义承揽工程,并向该企业交纳相应管理费、被挂靠企业对承揽的工程并不进行实际管理的行为。

一、被挂靠企业的法律风险1、对建设工程的安全质量承担连带赔偿责任。

一是对建设工程本身不符合质量标准造成的损失,被挂靠企业与挂靠人承担连带赔偿责任;二是在建设工程施工过程中造成他人生命、身体、财产损失的,被挂靠企业与挂靠人承担连带赔偿责任。

伤亡等安全事故一旦发生,往往给被挂靠企业带来非常严重的损失,有时完全可以带来毁灭性的后果,所收取的管理费可能远远不足以弥补所承担的损失。

2、对建设工程的对外债务承担法律责任。

在项目实施中,如果挂靠人以其自己的名义签订购买材料合同和租赁等经营性合同,相关的债务责任由其自行承担。

但在实际操作中,由于被挂靠企业的商业信誉度更高,更容易获得供应商认同,因此,挂靠人往往以被挂靠企业的名义,或者以其代理人(如××公司项目部经理等等)的身份对外签订合同,由此形成的对外债务,毫无疑问由被挂靠企业承担,然后再由被挂靠人向挂靠人追偿。

在现实生活中,一些不讲诚信的挂靠人正是利用这一点,恶意拖欠材料费、租赁费,甚至私刻印章骗取财物,给被挂靠企业造成严重损失。

在法院判决被挂靠企业承担给付责任后,当被挂靠企业再向挂靠人行使追偿权时,也往往会因为前者的承担能力欠缺而落空。

3、对工期违约承担责任。

按合同约定期限完工,是施工方的主要义务。

如果实际施工人即挂靠人因其资金和管理跟不上导致工程拖期(这种情形经常发生),根据合同相对原则,其工期违约责任,有时责任金额是相当巨大的,将首先落在被挂靠企业头上。

4、民工工资及安全事故责任及由此招致的经济利益和社会形象的损害。

因为在施工过程中,挂靠人往往会大量招聘建筑工人,虽然挂靠人与被挂靠企业之间可能会在协议中明确约定建筑工人的工资以及一切工伤事故均由挂靠人承担,但是此约定会因为违反劳动法律而归于无效,最后被挂靠企业仍为责任承担者。

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建设工程被挂靠单位的法律风险
挂靠主要是指无资质或者具备较低资质的单位或者个人,借用符合工程要求、具备合法资质的施工企业的名义承接、承揽工程任务,并由该单位或者个人向被借用名义的企业缴纳相应“管理费”的行为。

《建筑法》第26条第二款的规定:“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。

禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程”,因而,挂靠行为在法律上是明确禁止的。

一、挂靠行为
1、挂靠的特征
(1)挂靠人没有从事建筑活动的主体资格,或者虽有从事建筑活动的资格,但没有具备与建设项目的要求相适应的资质等级;
(2)被挂靠的单位具有与建设项目的要求相适应的资质等级证书,但缺乏承揽该工程项目的实际能力;
(3)挂靠人向被挂靠的单位缴纳一定数额的“管理费”,而该被挂靠单位只是以企业的名义代为签订合同及办理各项手续。

被挂靠单位仅收取“管理费”而不实施管理,或者“管理”仅仅停留在形式上,不承担技术、质量、经济责任等。

(4)挂靠一方在对外是往往以被挂靠单位的分支机构或代表的身份出现,比如某工程处或项目部。

2、挂靠行为无效
根据《建筑法》、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《司法解释》)、《建设工程质量管理条例》、《建筑业企业资质管理规定》的规定,挂靠属于法律、法规、规章禁止的行为,对于挂靠人与被挂靠单位签订的《合作协议》等合同一般都认定为无效。

被挂靠单位与发包方签订的施工合同的效力,按照《司法解释》的规定,只要是确有证据证明没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与发包方签订总承包施工合同,则该施工合同也是无效合同。

二、被挂靠单位的法律风险
虽然挂靠行为被法律明文禁止,但被挂靠企业为创造效益,收取挂靠单位的管理费,挂靠单位为能够签订施工合同,为能承接建设工程项目,都不惜冒着合同被认定无效的风险开展经营活动,使得现实中大量存在着挂靠的行为。

被挂靠单位因允许他人挂靠而面临的法律风险主要有:
首先,被挂靠单位要对工程质量、工期等等在《建设工程施工合同》中约定的义务承担连带责任。

其次,被挂靠单位还要对挂靠人的不适当行为承担连带责任,如:拖欠材料货款、拖欠劳动者工资等。

再次,被挂靠单位还要在欠付工程价款范围内对作为实际施工人的挂靠人承担清偿责任。

根据法律的规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人可请求参照合同约定支付工程价款。

并且建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,但修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,人民法院应予支持。

可以看出虽然挂靠行为无效,但被挂靠单位仍然有清偿责任。

最后,被挂靠单位还要面临政府部门的相应处罚。

《建筑法》第六十六条规定:“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的,责令改正,没收违法所得,并处罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书。

”同时《司法解释》第四条规定:“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。


上述一系列的法律风险,作为仅仅收取“管理费”的被挂靠单位来说,显然是存在着风险与收益不成比例的矛盾,但这些风险又是被挂靠单位必须要面对的。

因此,对于被挂靠单位来说,做好相应的防范措施,加强内外部的管理,严格控制挂靠风险就显得极为重要。

三、被挂靠单位法律风险的防范
被挂靠单位作为挂靠行为中的一方当事人,其对自身允许他人挂靠的行为应当有清晰的认识,因为在建设工程施工合同被认定违法的情况下,被挂靠单位往
往是承担最主要责任的主体,极有可能要为挂靠人不适当的行为埋单,不仅使自己的经济利益受损,自身的名誉还受到损害,在整个事件中成为“冤大头”。

因此,被挂靠单位加强自身管理,加强对挂靠人的管理就显得格外重要。

首先,加强对挂靠人的施工管理水平、职业诚信及资金实力等方面的审查,如果挂靠人的资金实力薄弱,就容易因材料款、人员工资等问题引发纠纷,如挂靠人执业经历少,经验不足,施工水平不够,也容易导致工程质量次,引发工程款支付、工期、质量等方面的纠纷,同时,如果施工项目的条件苛刻,建设单位要求过多,也容易引发相应纠纷,造成停工、窝工,最后使得整个项目不能按期按量完成,不能获得应得的收益。

其次,还应当加强对挂靠单位的资金、人员管理,加强对自身的项目印章的管理。

最常见的是,被挂靠单位将公章借予挂靠人使用,挂靠人自己任命项目经理,签订建设工程施工合同时以自己的账户为收款账户,这样一来,被挂靠人就基本丧失了对工程项目的管理,丧失了作为《建设工程施工合同》一方当事人的主要权利,但却依然承担着这份合同的诸多义务。

许多被挂靠单位甚至允许挂靠人在收到工程款后再支付管理费用,且不收取挂靠人的任何保证金,最后出现的结果是挂靠人施工质量不合格,在领取了部分工程进度款后溜之大吉,把所有的责任统统推给被挂靠单位,使得被挂靠单位陷入一个极为被动的局面。

作为被挂靠单位的项目印章,被挂靠人应当妥善的保管,适当允许挂靠人使用。

加盖了项目印章的合同往往会被认定为表见代理,要求被挂靠单位承担连带责任,被挂靠单位为防止出现类似情况,就应当在签订合同时对项目经理人的职权及项目印章的使用范围作出明示,对于不符合印章使用范围及超出项目经理授权范围的事项不予认可,对该部分事项应当重新进行确认,防止挂靠人滥用职权,损坏被挂靠单位的权益。

被挂靠单位应当监督挂靠人施工材料、工程分包、劳务分包的管理,监督挂靠人支付材料款、支付人员工资等,以防止挂靠单位不恰当的行为给自身造成经济及名誉上的损失。

最后,对建设单位指定同意或明确认可的挂靠行为,被挂靠单位应当保留证据,以会议纪要或协议的形式固定挂靠被认可的事实,这样一旦引起争议,作为已经认可挂靠行为的建设单位也存在一定的过错,也要承担相应的责任,从而降
低被挂靠单位的风险。

四、结语
对实际操作中出现的诸多挂靠行为,在认定其性质上尚没有统一明确的标准,仅在部分法律法规中笼统概括为“禁止借用、借出”,但对于审判实践中如何认定挂靠,各省市相继出台有认定标准,其基本原则是:施工单位与现场实际施工方之间无产权关系,无统一的财务管理,施工单位与现场项目经理及主要管理人员之间无劳动合同关系,无合法的人事调动、任免、聘用及社会保险关系,与现场的工人之间无合法的建筑劳动用工及社会保险关系等。

针对前文的一些问题,被挂靠单位可以采取由自己任命项目经理,与挂靠人开设资金共管账户,严格监管项目资金的使用,对外明示授权范围等等方式,合理规避作为被挂靠人承担的过多风险。

总之,挂靠行为对挂靠双方当事人有利有弊,被挂靠单位只要严格规范挂靠单位的行为,就能合理的保护好自身的利益,避免纠纷累及本身。

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