建设工程施工合同民事代理词(含本诉、反诉)

鄂尔多斯市 A 建筑有限责任公司与鄂尔多斯市

B 地产开发有限责任公司建设工程施工合同纠纷一审

民事代理词（含本诉、反诉）

尊敬的审判长、审判员：

鄂尔多斯市 A 建筑有限责任公司 （本诉为原告、 反诉为被反诉人，

由于本案证据较多， 且兼有本诉和反诉， 故法庭要求原、 被告双方的代理人递交详 尽的代理意见， 以 再次阐明诉

讼请求、厘清案件事实、论证证据材料， 并作为法庭笔录之补 充。

在此，原告代理人特将关于本案的代理意见呈上，以供合议庭合议时参考。

一、关于对民事起诉状中相关内容的再次明确

1 、关于诉讼请求

原告在立案时向贵院递交的民事起诉状中，共提出了 9 项诉讼请求，其中第 6 项诉 讼请求为：请求 被告支付涉案工

程的设计变更、现场鉴证及 2008 年 1 月 1 日以后施工的项 目涉及人工及材料调整部分的工 程造价 1， 125， 384.00 元。

以下统称原告） 与鄂尔多斯市 B 房

地产开发有限责任公司 （本诉为被告、 斯市中级人民法院已于 反诉为反诉人，以下统称被告）建 2011 设工程施工合同纠纷一案，鄂尔多

年 3 月1 日上午开庭审理完

在庭审过程中，原告对该项诉讼请求进行了变更，具体为：请求被告支付涉案工程

自2008 年1 月1 日以后施工的项目涉及人工及材料调整部分的工程造价1，125，384.00

元，最终的工程造价以鉴定结论为准。同时，原告在宣读该项诉讼请求时明确提出进行相关

工程造价鉴定的申请（见附件1 ）。

2、关于事实和理由

民事起诉状第2页倒数第6行有一处笔误，即需将该行中的“被告”修改为“原告”。原告对此在庭审中也

予以了澄清。

二、关于法庭归纳的争议焦点

根据原、被告的诉讼请求、答辩意见及所依据的事实和理由，法庭总结了如下争议焦占：

八、、八、?

1、《建设工程施工合同》专用条款232 （3）中的将甩项条款所涉及的价款从合同工程款中扣除的约定是否有效；

2、原告要求被告支付工程欠款及利息的依据；

3、能否适用《内蒙古关于调整定额人工费和材料价格有关事项的通知》（内建工

：2008 ：319号）对涉案工程自2008年1月1日以后施工的项目涉及人工及材料调整部分的工程造价进行鉴定；

4、原告是否应对逾期施工承担违约责任。

据此，原告代理人发表代理意见如下：

三、针对焦点1 —《建设工程施工合同》专用条款23.2. （3）中的将甩项条款所涉

及的价款从合同工程款中扣除的约定无效

1、事实依据：被告发布的《招标文件》未将甩项工程纳入招标范围，《建设工程施工合同》所约定

的合同工程款自然不包含甩项工程款

2006年9月，被告就伊丽达

？景泰园住宅小区（后名称变更为丽达 ？世同商住小\区2#

楼的工程施工向包括原告在内的多家建筑公司发出了《投标邀请函》，原告按 照《投标邀请函》的要求在指定 时间领取了《招标文件》（招标编号：

ZASG2006-195 ）。

《招标文件》规定，招标工程名称为：伊丽达

？景泰园住宅小区1#、2#楼；分为两

个标段，1标段为1#楼，建筑面积约2200平方米，砖混结构，六层：招标范围为：图纸内

的土建、暖卫、

电气等工程施工，其中门窗、不锈钢栏杆、扶手、散热器、电梯不在招标范围内（见《招标文件》第3页的《投 标须知》2.2 ）:投标报价为：按内蒙古现行建安工程 预算及取费定额做出的工程造价后，投标人自主决定降 低工程造价系数(

预算为：承包人结合招标文件合同专用条款中明确的条件编制施工图预算， 提交发包人审查，

并经双方签字确认，然后按降造系数确定预算造价并签订合同价。

原告根据《招标文件》的规定，对

1标段1#楼的招标范围内的工程项目进行了施工预算，

并以降低工程造价15%勺系数进行了投标。经评审，被告向原告发出了《中标通知书》，原 告被确定为中标 人。在 ________ 和施工图纸范围内的建安工程施工，也就是说甩项工程不在中标范围内。

2007年8月31日原、被告签订了《建设工程施工合同》，其中，第

款232 (1)约定了合同工程款为2,273,696.00元(平米价为828元，建筑面积为2746.01 平方米，建筑面积以最终决算的建筑面积为准 )；专用条款 23.2. (3)约定了不包含在合

同价款内的甩项工程项目及单价，包括散热器片

55元/平方米(不含安装费及附件费)、

塑

钢窗280元/平方米、塑钢门300元/平方米、入户防盗门

850元/套、楼梯不锈钢栏杆扶手

230/米，无框玻璃门、无框玻璃窗 400元/平方米，外墙涂料 22元/平方米。

综上，原告是按照被告发布的招标文件所确定的工程范围进行投标报价的。

招标范围不包含甩项工程、 投标报价自然也未将甩项工程纳入报价范围，

双方签订的《建设工程施

工合同》的合同工程款2,273,696.00元也必然不包含甩项工程的价款。

2、法律依据：扣除甩项工程款的约定违反了《中华人民共和国招标投标法》第四

十六条的规定

由于原告在投标报价时未将甩项工程纳入报价范围，所以在签订《建设工程施工合

同》时，原告根本

没有注意到专用条款

23.2. (3)中的将甩项条款所涉及的价款从合同工 程款中扣除的约定；在涉案工程于

2008年10月20日竣工验收完毕后，原告在向被告请求

支付工程欠款时，才得知被告以该约定将部分甩项工程款从合同工程款中扣除。

%施工

4 6 页专用条