法的本质、特征及要素

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答案:B
源自文库
以下关于法律概念的正确表述是( ) A.日常术语不能成为法律概念 B.在具体的法律适用中必须借助于法律概念 来进行 C.法律概念就是指法律中的专门术语 D.法律概念较日常生活运用的概念更具确 定性
答案:BD
司考试题解析
甲、乙签订一份二手房房屋买卖合同,约定: “本合同一式三份,经双方签字后生效。甲、乙 各执一份,留见证律师一份,均具有同等法律效 力。”关于该条款,下列哪一选项是正确的? () A.是有关法律原则之适用条件的规定 B.属于案件事实的表述 C.是甲乙双方所确立的授权性规则 D.关涉甲乙双方的行为效力及后果
②一个法律规则由不同规范性法律文件中的不同 法律条文表达
宪法10′:任何组织或者个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土
地。
土地管理法2′:任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转
让土地。土地使用权可以依法转让。
土地管理法73′:买卖或者以其他形式非法转让土地的,由县级以上人民
政府土地行政主管部门没收违法所得;对违反土地利用总体规划擅自将农用 地改为建设用地的,限期拆除在非法转让的土地上新建的建筑物和其他设施, 恢复土地原状,对符合土地利用总体规划的,没收在非法转让的土地上新建 的建筑物和其他设施;可以并处罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责 任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
4、法律规则的种类
授权性规则、义务性规则、复合性规则 强行性规则、任意性规则 确定性规则、委任性规则、准用性规则 调整性规则、构成性规则
(二)法律原则
1、含义:即为法律规则提供某种基础或本源 的综合性的、指导性的原理或价值准则的 一种法律规范。是高度一般化的规范。
法律原则是对一定时代与社会中的普遍价 值观念的法律表达,集中彰显了人们为法 律所设定的调整社会所应达致的目标。
法律规则的明确性和一般性。
2、法律规则的逻辑结构 假定条件 行为模式(处理) 法律后果
3、法律规则与法律条文的关系
①一个法律规则由同一规范性法律文件中的 数个法律条文表达
刑法382′ 国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其
他手段非法占有公共财物的,是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营 国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他 手段非法占有国有财物的,以贪污论。 与前两款所列人员勾结,伙同贪污的,以共犯论处。
法的本质、特征及要素
一、法的本质
(一)法存立的社会基础 1、有社会才有法和法律 2、法最终是由经济基础决定的 (二)法的客观性与主观性 法权关系是经济关系和法律意识形态
的中介
(三)法的本质内容 自由、权利、权力三维一体 自由是法的根本理念 权利代表法对自由的确认 权力是法的支柱
(四)法的本质属性
刑法383′ 对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:(一)
个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑, 可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。(二) 个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,…(三)个人贪污数额在 五千元以上不满五万元的,…(四)个人贪污数额不满五千元,…对 多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚。
基本原则:调整的社会关系领域比较宽广, 体现了法律的基本精神和根本价值的原则。 如法律平等、人权等原则
具体原则:只调整某一具体社会关系的法 律原则。
③实体性原则、程序性原则
实体性原则:直接涉及规定和确认实体性 方面的权利、义务或职权、职责的原则。
程序性原则:涉及规定和确认保证实体性 方面的权利、义务或职权、职责得以实现 的程序性方面的权利、义务的原则。如诉 讼法中回避原则、辩护原则等
2、法律原则的分类
①公理性原则、政策性原则
公理性原则:由法律上的事实推导出来的 法律原则即由法律原理所构成的原则,是 严格意义上的法律原则。如诚实信用、一 物一权、罪刑法定等。
政策性原则:国家或政府为了实现一定时 期内的任务或目标,基于政策考量而制定 的一些原则。如计划生育等。
②基本原则、具体原则
3、法律原则和法律规则的区别 ①性质不同 ②适用范围不同 ③规则的冲突与原则的竞争的解决方式不同
4、法律原则的功能 ①立法中的功能 ②法律适用中的功能
指导、评价、裁判
(三)法律概念
1、含义:法律上对各种事物进行概括,抽象 出它们的共同特征而形成的权威性范畴。
2、种类
按法律概念涉及的内容分:涉人概念、涉 事概念、涉物概念
1、法必然是人的意志的体现,即法对社 会关系存在一定的需要、理想和价值。 同时,法还受制于一定的客观规律, 或尊重或反映或克服这些规律。
2、法不仅是阶级统治的工具,还是社会 管理的手段。
3、法律通过调整各种利益关系来实现社 会正义。
二、法的特征
(一)法区别于其他社会规范的特征 1、法律是调整社会关系的行为规范。 2、法律是国家制定或认可的行为规范。 3、法律是以权利义务为内容的行为规
A.从法的要素角度看,该规定属于任意性规则 B.从法的适用角度看,该规定在适用时不需要法官进行推理 C.从法的特征角度看,该规定体现了法的可诉性特点 D.从法的作用角度看,该规定为行为人提供了不确定的指引
答案:B
关于法律原则的适用,下列哪些选项是错误 的?( )
A.案件审判中,先适用法律原则,后适用法律 规则
按法律关系分:主体概念、权利概念、义 务概念、客体概念、事实概念
按概念使用的语言环境分:日常术语、专 门术语、技术性术语
考研试题解析
下列有关法律规则和法律条文的正确表述 是( ) A.法律规则就是法律条文 B.法律条文是法律规则的表现形式 C.法律规则的完整结构必须体现在一个条 文中 D.一个法律条文不能内含几个法律规则
答案:D
《劳动争议调解仲裁法》第五条规定:“发生劳动争议, 当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的, 可以向调解组织申请调解;不愿调解、调解不成或者达成 调解协议后不履行的,可以向劳动争议仲裁委员会申请仲 裁;对仲裁裁决不服的,除本法另有规定的外,可以向人 民法院提起诉讼。”关于这一规定,下列哪一说法是错误 的?( )
药品管理法74′:生产、销售假药的,没收违法生产、销
售的药品和违法所得,并处违法生产、销售药品货值金额 二倍以上五倍以下的罚款;有药品批准证明文件的予以撤 销,并责令停产、停业整顿;情节严重的,吊销《药品生 产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许 可证》;构成犯罪的,依法追究刑事责任。
④一个法律条文仅表达了某个法律规则的某 个要素或若干个要素
范。 4、法律是由国家强制力保证实施的行
为规范。
(二)现代法律的主要特征 确定性 概括性 程序性 公开性 平等性 不溯及既往性
三、法的要素
(一)法律规则
1、含义:即以法律权利和法律义务为主要内 容,由国家强制力保证实施的具有严密的 逻辑结构的社会规范。
宏观上,法律和法律规则可以通用;微观 上,法律包含了法律规则、原则和概念。
B.案件审判中,法律原则都必须无条件地适用 C.法律原则的适用可以弥补法律规则的漏洞 D.法律原则的适用采取“全有或全无”的方式
答案:ABD
刑法228′:以牟利为目的,违反土地管理法规,非法转让、倒卖土地使用
权,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处非法转让、 倒卖土地使用权价额百分之五以上百分之二十以下罚金;情节特别严重的, 处三年以上七年以下有期徒刑,并处非法转让、倒卖土地使用权价额百分之 五以上百分之二十以下罚金。
③同一法律条文表达了不同法律规则的要素
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