第六章 破产程序中的实体权利..

方法：

原则： 尊重实体法+破产特殊性 实体法 ——物权优先于债权 破产特殊性——限制

担保对破产的影响：



担保——防止“破产风险”的法律武器 债权人——“为担保而奋斗”（王泽鉴） 担保制度的发展——典型担保+非典型性担保 《债权在近代法中的优越地位》（我妻荣） “担保法”对“破产法”的冲击—— 担保法的发展导致破产法的“破产” （德国破产法实施调查报告）
原因 债务清理 债务清理 拯救企业 债务清理
取回 取回
其他派生问题的处理：



飞机因不可抗力灭失，怎么处理？ 风险 负担 物主承担？ 交付（占有）转移？ 保险 启示： 破产法中的派生问题，原则按照实体法处理
主要内容：取回权

以破产清算程序为基础 一、概念 二、基础 三、性质 四、种类 比较分析在重整程序中的变化
第六章 破产程序中的 相关权利



别除权 取回权 破产抵销权 破产撤销权 共益债权
特点

权利基础：实体法 实现方式：实体法+破产特殊性
第一节 别除权 [担保权]



主要内容： 问题 一、概念 二、特征 三、基础 四、实现方式
问题：



担保权人在破产程序能否优先受偿？ 例子： 公司 借贷合同 银行 （土地） 担保合同 分析： 允许——不利于其他债权人 不允许——不利于个别债权人
（三）设定在破产案件受理前——时 间性



1、“破产”前的含义 受理开始主义——受理 宣告开始主义——宣告 2、范围： 破产后的担保权 可能 无效
（四）行使受破产程序的约束



1、清算——管理人处置 补充： 2、和解——管理人处置 向管理人请求 3、重整——暂停
三、权利基础
注意：破产法与担保法的协调
尊重实法 清算 和解 重整
维护担保权益
程序特殊性 管理人处置 管理人处置 暂停
原因 债务清理 债务清理 拯救企业 债务清理
优先 优先
担保权在破产法中的概念表述



英美法系： 担保权 大陆法系： 别除权 我国： 立法——担保权 学说——别除权
“别除权”名称的分析与质疑
概念分析：

我国立法者，考虑到程序的多样性，区别对待 我国理论界，？ 理论工具， 解释力？
理论创新 渐进的过程 学术团体的共识 可遇而不可求？

（二）意义

1、保护权利人 2、清理破产财产
破产法的变革



重整——拯救企业+债务清理 重整与担保权的冲突 重整的物质基础“分崩离析” 法律规则的变化—— 重整开始，担保权暂停行使
初步的结论：



担保权在破产中的情况 清算——优先 和解——优先 重整——暂停 我国立法： 清算：109条 和解： 96条 重整：75条

清算——优先 和解——优先 重整——暂停
别除权（教材：破产别除权 别除权 ？


破产法规则的发展对传统破产法概念解释功能 的挑战 废除概念？ 局限在传统的范围内？
别除权



在传统范围内的解释 一、概念 二、特点 三、基础 四、实现方式 在认识传统的基础上，理解法律的变化


一、概念、意义

内容： （一）概念： （二）意义

（一）概念：


1、学理（教材） 取回权是指权利人主张自破产财团或管理人 返还或交付不属于破产财产而归其支配的权利 2、立法： 人民法院受理破产申请后，债务人占有的 不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通 过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。 （我国《破产法》第四章 “债务人的财产”， 第38条）
一、

别除权的概念

在破产程序开始前，对债务人的特定财产 设定了担保权的权利人，在破产程序中，对该 特定财产享有优先受偿的权利。 英美法：“有财产担保的债权” 实质：担保权
二、特点


（一）权利基础——担保物权 （二）标的——债务人的特定财产 （三）设定在破产案件受理前——时间性 （四）行使受破产程序的约束

方法



原则：实体法+破产特殊性 实体法—— 物的返还请求权 破产情形——限制 清算 管理人执行 和解 管理人执行 重整 管理人选择
破产法与物的返还请求权的协调
尊重实体法 清算 和解 重整
提供履行担保 取回+损害赔偿
程序特殊性 管理人执行 管理人执行 管理人选择 继续履行 解除合同
小结：担保权在破产程序中的状态

受
理 重整 和解 清算
优先受 偿权 × √ √
表决权 √ × ×

申报 审查 确认 实现
第二节
取回权
问题：


航空公司破产，飞机融资租赁，融资租赁公司 如何维护权利？ 融资租赁公司 航空公司 融资租赁合同 所有权 飞机 占有使用
融资租赁公司能够把飞机取走？
（一）权利基础——担保物权



1、担保权 区别于所有权 2、物权 人保 （保证） 不是 物保 是
别除权 别除权
（二）标的——债务人的特定财产



1、债务人的财产 债务人享有物权 债务人可以为自己的债权担保 为别人的债权担保 2、特定的财产 物权标的特定 物权排他性 物权支配性



（一）典型担保 抵押 质权 留置 （二）非典型担保 浮动抵押、所有权保留、让与担保等 （三）优先权
四、实现方式

原则上不依破产清算程序，但是，受到制约 （一）申报 （二）审查 （三）确认 （四）清偿
注意：



1、 管理人： 回赎权 37条 拍卖权 2、别除权：未受清偿部分 转入 普通破产债 权 110条 债务人为自己债权担保 √ 债务人为他人债权担保 ×
3、特例

担保权
与
职工债权


法律——物权优先于债权 政策——职工优先于担保 金融安全 VS 职工安置 132条：“新老划断”


132条：“新老划断”
职工债权 担保权
老 优先 （2006.8.27之前） 新 居后 （2006.8.27之后
居后
优先
发展趋势



政策性破产——法律化破产 破产法功能的回归—— 债务清理法 不是社会保障法