第二分编合同法第一章合同和合同法综述
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• 近来，协议说在英美学者的论著中地位越 来越重要。
• 《牛津法律大辞典》：合同是二人或多人 之间为在相互间的设定合同义务而达成的 具有法律强制力的协议。
• 美国统一商法典第1—201（11）条称合同 为：来源于当事人的协议的全部法律债务
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• （二）我国的合同概念 • 1、我国对合同的概念采协议说，见： • （1）《民法通则》 第85条(”债权”部分 ): • 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的
• （2）狭义的合同概念
• 仅指民事合同，指确立、变更、终止民事权利义务关 系的合同。可包括：
• A：作为债的发生原因的合同(债权合同)； • B：物权合同如抵押合同，质押合同，
C：合伙合同； • D：人格权行使方面的合同(肖像权的转让)； • E：涉及亲属家庭法的合同(婚约)；
• F：知识产权方面的合同； 第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• -----
• 合意之外，通常还须具备“追求某种具有民法意义上的
后果（权利与义务）”的意图,即是否愿意接受法律上的
约束?
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
Hale Waihona Puke Baidu
• 三、合同的分类 (10种) • （一）有名合同与无名合同
• 又称典型合同与非典型合同 ,以法律是否对其加以规定，
并赋予其以特定名称为标准。
• ---祖父许诺抚养原告，开了一张支票，附上说明“同意付给卡 蒂每年2000美元，外加6%的利息”。原告因此辞去在图书馆 的工作。然而，祖父未兑现诺言即去世。原告起诉遗产管理人， 要求强制执行祖父的诺言。原告胜诉。
• 英美法的特殊制度: 约因或对价理论.案例
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 3、二者的融合
• （2）合同文件；
• （3）合同关系。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• （一）两种学说
• 什么是合同？有两种学说
• 1、协议说(强调”合意”)—为大陆法系所采 纳
• 古罗马法:指得到法律承认的债的协议.
• 后此种理解为大陆法系各国所继承.
• 2、允诺说(强调”单方意思”)—英美法之学 说
•
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 英美法 • 传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。认为合
同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对 价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强 制执行的效力，即守诺人可以通过法院强制诺言人履 行其诺言。此时，诺言才成为合同。 恩惠性或赠与性 的协议不同于合同。 • 但是若产生依赖则可请求强制执行( 1898年美国案例)
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
•
合同概念与特征的进一步探讨：
• 1、A邀请B共进 晚餐，后者答应却爽约,是否违约？
• 2、”驴友”结伴外出探险，一人遇难，其他人是否有违 约责任？(案例3)
• 3、ABCDE五人组成一个摸彩小组.约定:每人每周付给E10 元钱,然后E用50元购买彩票,并填写事先商定好顺序的数字 一次,E没有如约填写彩票,而是填写了自己确定的数字.但 是,事先商定好应填写的数字却中了1万元的奖.ABCD要求E 赔偿其应得的份额.问:ABCDE之间是否存在合同?E 是否违 约而应当赔偿?
第二分编 合 同 法
----------合同法是债法的核心
债 合同之债 法定之债 侵权之债 无因管理之债 不当得利之债
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
价值
• 契约是当事人之间的法律：合意创立法律。
• 契约胜法律：The agreement of the parties overrides the law.
1、有名合同：法律加以规定，有特定名称。 《合同 法》规定了15种有名合同 .
2.无名合同 : 《合同法》第124条规定：本法分则或者其他
法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参 照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• (1) 买卖合同; • (2)供用电.水.气.热力合同; (3)赠与合同; • (4)借款合同; • (5)租赁合同; • (6)融资租赁合同; • (7)承揽合同; • (8)建设工程合同; • (9)运输合同; • (10)技术合同; • (11)保管合同; • (12)仓储合同; • (13)委托合同; • (14)行纪合同; • (15)居间合同
协议。依法成立的 合同，受法律保护。
• （2）《合同法》第2条: • 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其
他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 • 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适 用其他法律的规定。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 2、广义与狭义的合同
• （1）广义：是指以确定权利、义务内容的协议，除民 法上的合同外,还包括行政合同,劳动合同、国际法上国 家间的合同等。
• 一份不公平的合同也好过一场冗长的官司。
• 对契约法的研究实质即是与人文主义的对话：自由、 平等、公平、协商
• 财富的一半即合同
•
(案例)
•
（案例）
第二分编合同法第一章合同和合同法
综述
• 第一章 合同与合同法概述
•
第一节 合同概述
• 一、合同的概念
• 在不同场合有不同的含义：
• （1）合同行为；
• （3）最狭义的合同概念 • 将合同概念仅限于债权合同 • 债权合同，仅以发生债权债务为目的的合同。
(排除物权合同等)
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
3、《合同法》对合同采取的概念 --本法所称合同，是平等主体的自然人、法人、其他组
织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 • --婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其
– 美国合同法重述：
– 合同是一个或一系列允诺，违反该允诺将由法律 给予救济，履行该允诺是法律在某些情况下所确 认的一项义务。（诺言之诉）
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 合同与诺言的区别：
• 合同是各方意思表示一致的结果，诺言是单方表示 • 诺言是原因，合同是结果 • 诺言强调“不得违背自己的许诺”， • 合同对各方都有约束力
他法律的规定。
• • 合同法能否处理感情问题?
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 二、合同的法律特征：
1、合同是一种协议
• 共向为合同,对向为契约 • 合同与契约 现在通常不作区分
• 2、合同在特定民事主体间发生
– 区别于非民事合同如行政合同,也表明合同具有相 对性
3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目 的和宗旨
• 《牛津法律大辞典》：合同是二人或多人 之间为在相互间的设定合同义务而达成的 具有法律强制力的协议。
• 美国统一商法典第1—201（11）条称合同 为：来源于当事人的协议的全部法律债务
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• （二）我国的合同概念 • 1、我国对合同的概念采协议说，见： • （1）《民法通则》 第85条(”债权”部分 ): • 合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的
• （2）狭义的合同概念
• 仅指民事合同，指确立、变更、终止民事权利义务关 系的合同。可包括：
• A：作为债的发生原因的合同(债权合同)； • B：物权合同如抵押合同，质押合同，
C：合伙合同； • D：人格权行使方面的合同(肖像权的转让)； • E：涉及亲属家庭法的合同(婚约)；
• F：知识产权方面的合同； 第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• -----
• 合意之外，通常还须具备“追求某种具有民法意义上的
后果（权利与义务）”的意图,即是否愿意接受法律上的
约束?
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
Hale Waihona Puke Baidu
• 三、合同的分类 (10种) • （一）有名合同与无名合同
• 又称典型合同与非典型合同 ,以法律是否对其加以规定，
并赋予其以特定名称为标准。
• ---祖父许诺抚养原告，开了一张支票，附上说明“同意付给卡 蒂每年2000美元，外加6%的利息”。原告因此辞去在图书馆 的工作。然而，祖父未兑现诺言即去世。原告起诉遗产管理人， 要求强制执行祖父的诺言。原告胜诉。
• 英美法的特殊制度: 约因或对价理论.案例
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 3、二者的融合
• （2）合同文件；
• （3）合同关系。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• （一）两种学说
• 什么是合同？有两种学说
• 1、协议说(强调”合意”)—为大陆法系所采 纳
• 古罗马法:指得到法律承认的债的协议.
• 后此种理解为大陆法系各国所继承.
• 2、允诺说(强调”单方意思”)—英美法之学 说
•
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 英美法 • 传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言。认为合
同的本质是交易，是关于交易的协议；当诺言有了对 价时，诺言与对价成为交易的对象，诺言才有了被强 制执行的效力，即守诺人可以通过法院强制诺言人履 行其诺言。此时，诺言才成为合同。 恩惠性或赠与性 的协议不同于合同。 • 但是若产生依赖则可请求强制执行( 1898年美国案例)
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
•
合同概念与特征的进一步探讨：
• 1、A邀请B共进 晚餐，后者答应却爽约,是否违约？
• 2、”驴友”结伴外出探险，一人遇难，其他人是否有违 约责任？(案例3)
• 3、ABCDE五人组成一个摸彩小组.约定:每人每周付给E10 元钱,然后E用50元购买彩票,并填写事先商定好顺序的数字 一次,E没有如约填写彩票,而是填写了自己确定的数字.但 是,事先商定好应填写的数字却中了1万元的奖.ABCD要求E 赔偿其应得的份额.问:ABCDE之间是否存在合同?E 是否违 约而应当赔偿?
第二分编 合 同 法
----------合同法是债法的核心
债 合同之债 法定之债 侵权之债 无因管理之债 不当得利之债
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
价值
• 契约是当事人之间的法律：合意创立法律。
• 契约胜法律：The agreement of the parties overrides the law.
1、有名合同：法律加以规定，有特定名称。 《合同 法》规定了15种有名合同 .
2.无名合同 : 《合同法》第124条规定：本法分则或者其他
法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参 照本法分则或者其他法律最相类似的规定。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• (1) 买卖合同; • (2)供用电.水.气.热力合同; (3)赠与合同; • (4)借款合同; • (5)租赁合同; • (6)融资租赁合同; • (7)承揽合同; • (8)建设工程合同; • (9)运输合同; • (10)技术合同; • (11)保管合同; • (12)仓储合同; • (13)委托合同; • (14)行纪合同; • (15)居间合同
协议。依法成立的 合同，受法律保护。
• （2）《合同法》第2条: • 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其
他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系 的协议。 • 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适 用其他法律的规定。
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 2、广义与狭义的合同
• （1）广义：是指以确定权利、义务内容的协议，除民 法上的合同外,还包括行政合同,劳动合同、国际法上国 家间的合同等。
• 一份不公平的合同也好过一场冗长的官司。
• 对契约法的研究实质即是与人文主义的对话：自由、 平等、公平、协商
• 财富的一半即合同
•
(案例)
•
（案例）
第二分编合同法第一章合同和合同法
综述
• 第一章 合同与合同法概述
•
第一节 合同概述
• 一、合同的概念
• 在不同场合有不同的含义：
• （1）合同行为；
• （3）最狭义的合同概念 • 将合同概念仅限于债权合同 • 债权合同，仅以发生债权债务为目的的合同。
(排除物权合同等)
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
3、《合同法》对合同采取的概念 --本法所称合同，是平等主体的自然人、法人、其他组
织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 • --婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其
– 美国合同法重述：
– 合同是一个或一系列允诺，违反该允诺将由法律 给予救济，履行该允诺是法律在某些情况下所确 认的一项义务。（诺言之诉）
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 合同与诺言的区别：
• 合同是各方意思表示一致的结果，诺言是单方表示 • 诺言是原因，合同是结果 • 诺言强调“不得违背自己的许诺”， • 合同对各方都有约束力
他法律的规定。
• • 合同法能否处理感情问题?
第二分编合同法第一章合同和合同法 综述
• 二、合同的法律特征：
1、合同是一种协议
• 共向为合同,对向为契约 • 合同与契约 现在通常不作区分
• 2、合同在特定民事主体间发生
– 区别于非民事合同如行政合同,也表明合同具有相 对性
3、合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目 的和宗旨