国际私法课件第一编

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二、判例
判例是国际私法的重要渊源 中国不承认判例作为法的渊源。但在国际 私法领域，我们必须高度重视判例的重要 性。
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三、 国际条约
国际条约是国际私法的重要渊源，目前，国际公约越来越 成为国际私法规范赖以存在的基本形式之一。 作为国际私法渊源的条约的适用，有以下几个值得注意的 问题：
1.
尽管国际法要求有关缔约国必须善意地履行条约的义务， 但是履行条约的国内程序仍然得由各国自己决定。 在如何处理条约与国内法的关系上，即条约与国内法的相 互地位问题，各国实践不尽一致，大体上有四种做法。 在规定国内法与条约地位平等的国家中，如何处理两者的 抵触问题。 目前越来越多的有关冲突法和程序法的国际私法条约规定 17 了“例外条款”或“排除条款”。
本电子课件制作者：欧福永，李健男，熊之才
内容简介
本书是根据教育部1998年 本书是根据教育部1998年《全国高等学校法学专业核心课程教 1998 学基本要求》 为适应21世纪国际私法教学的需要， 21世纪国际私法教学的需要 学基本要求》，为适应21世纪国际私法教学的需要，为高校法 学专业核心课程编写的教材之一，也是普通高等教育“十一五” 学专业核心课程编写的教材之一，也是普通高等教育“十一五” 国家级规划教材。 国家级规划教材。 本书采用了国际上普遍接受的国际私法学体系， 本书采用了国际上普遍接受的国际私法学体系，结合大量国内 国际立法、司法实践和理论研究的最新成果， 国际立法、司法实践和理论研究的最新成果，深入系统地阐述 了国际私法的基本理论和基本制度。 了国际私法的基本理论和基本制度。 本书运用比较的方法对上述内容进行了深入透彻、 本书运用比较的方法对上述内容进行了深入透彻、多层面和多 角度的、繁简适度的阐述和论析， 角度的、繁简适度的阐述和论析，反映了国内外国际私法学研 究的最新成果。 究的最新成果。 本书可作为高等学校法学专业本科生和研究生的教科书， 本书可作为高等学校法学专业本科生和研究生的教科书，亦可 2 供其他专业学生选用和社会读者参考。 供其他专业学生选用和社会读者参考。
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二、国际私法的范围
所谓国际私法的范围， 所谓国际私法的范围，指的是国际私法所应包括的 规范的范围或种类。 规范的范围或种类。 （一）如何正确认识国际私法的范围 （二）我们的观点
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三、国际私法的定义
“国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以 解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本 的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规 范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国 际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法 律部门。”
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一、涉外民事关系
（一）什么是涉外民事关系 涉外民事关系，是指在民事关系的主体、客体和 权利义务据以发生的法律事实等因素中至少有一 个为外国因素的民事关系。 （二）正确理解涉外民事关系应明确的几个概念 （三）国际私法的社会基础
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二、涉外民事关系法律适用上的冲突
(一) 法律冲突(conflict of laws)的含义 普遍的意义：是指两个或两个以上的不同法律同时调整一 个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。 国际私法上独特的含义：主要是指民事法律的国际冲突， 即涉及两个或两个以上不同法域的民事法律对某一民事关 系的规定各不相同，而又竞相要求适用于该民事关系，从 而造成的该民事关系在法律适用上的抵触的现象。 (二)法律冲突的产生原因
在这个问题上，大体上亦可区分出三大派别，即：
(一)程序法学派 (二) 实体法学派 (三) 综合论学派
我们的观点：既然除了解决法律适用的冲突法外， 国际私法还包括外国人民事法律地位法、统一实 体法以及解决涉外民事争议的程序法，显然，国 际私法既包含了实体法，又包含了程序法。
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三、国际私法已兼具公法和 私法的性质
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三、 涉外民事关系的调整方法
(一)间接调整方法(冲突法的方法) 通过国内冲突规范进行间接调整的方法 通过国际统一的冲突规范进行间接调整的方法 间接调整的方法的固有缺陷 (二)直接调整方法(实体法的方法)
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第二节 国际私法的名称、范围和定义
一、国际私法的名称 二、国际私法的范围 三、国际私法的定义
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一、国际私法的名称
(一)法则区别说(theory of statutes) (二)冲突法(conflicts law)、法律冲突法(law of conflict of laws)或法律的冲突(conflict of laws) (三)涉外私法(foreign private law) (四)私国际法(private international law) (五)国际私法(international private law)
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第三节 国际私法的渊源
一、国内立法 二、判例 三、国际条约 四、关于国际惯例作为 国际私法渊源的问题 五、关于一般法理、国际私法之原则 及学说作为国际私法渊源的问题
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一、国内立法
国内立法是国际私法的主要渊源。 各国国际私法立法的模式主要有三种：分 散式立法模式、专篇专章式立法模式、单 行法立法模式。
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四、原苏东国家
十月革命胜利后，苏联建立了以马列主义理论为 指导的社会主义的国际私法学。 在其他东欧国家，也出现了许多享有盛名的国际 私法学者。 以上这些学者的著作，标志着原苏东国家的国际 私法已经摆脱了大陆法系的影响，形成了自己的 独立体系。人们常把他们的理论概括为对外政策 学派(foreign policy school) 。
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第二章 国际私法的历史
第一节 第二节 萌芽阶段的国际私法 法则区别说时代
第三节 近代国际私法 第四节 第五节 第六节 当代国际私法 统一国际私法立法史 中国国际私法的历史
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第一节 萌芽阶段的wenku.baidu.com际私法
一、罗马法时代 二、种族法时代(period of personal laws)或属人法时代(period of racial laws) 三、属地法时代
一、国际私法统一化的概念 二、统一国际私法的国际组织及其成就
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一、国际私法统一化的概念
由于对国际私法这一概念的含义理解不同，对“国际 私法的统一化”的含义的理解也有所不同。 第一种观点认为国际私法的国际统一只涉及冲突法领 域，但经过这种统一的国际私法仍包括冲突规范、法院管 辖权规范和关于法院判决的承认与执行的规范。 第二种观点如罗马国际统一私法协会以及联合国国际 贸易法委员会等则致力于“实体私法”的国际统一。 第三种观点则认为，统一国际私法应作广义的理解， 它既包括对传统国际私法(即冲突法和某些国际民事诉讼 法)的统一，也包括对实体民商法的国际统一。
(一)普遍主义——国际主义学派(universalism internationalism) (二) 特殊主义——国家主义学派(particularist nationalist) (三) 二元论或综合论学派(comparative school) (四) 我们的观点
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二、国际私法已兼具实体法和 程序法的性质
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三、亚非拉国家
20世纪，许多亚洲、非洲、拉丁美洲国家也制定了新 的国际私法。较早的有1898年《日本法例》、1918年中国 《法律适用条例》、1939年《泰国国际私法》、1949年 《埃及民法典》中的国际私法规定以及1941年《乌拉圭民 法典》中的国际私法规定。20世纪末，很多亚非拉国家颁 布了新的国际私法立法。 在国际私法学方面，日本出现了不少卓有成效的学者， 出版了一批国际私法著作。著名学者：山田三良(1899— 1965)和江川英文(1898—1966)。
2.
3.
4.
四、关于国际惯例作为 国际私法渊源的问题
“国际习惯”与“国际惯例”辨析 关于国际惯例作为国际私法的渊源问题，目前在 立法上存在较大分歧，在学理解释上也颇为混乱。 【法条】《民法通则》第142条。
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五、关于一般法理、国际私法之 原则及学说作为国际私法渊源的 问题
国际私法的一般原则、一般法理(或一般法律 原则)、公平与善良原则及特定学者(或学派)的学 说，亦可成为国际私法的渊源，不过得看有关国 家的法律或国际条约是否有这样的明确授权。
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第二节 法则区别说时代
一、意大利的法则区别说 二、法国的法则区别说 三、荷兰的法则区别说 四、新法兰西学派与法国民法典
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第三节 近代国际私法
一、萨维尼 二、斯托雷 三、戴西 四、孟西尼
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第四节 当代国际私法
一、英美国家 二、欧洲大陆国家 三、亚非拉国家 四、原苏东国家 五、当代国际社会国际私法的发展趋势
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一、英美国家
(一) 库克的“本地法说” (二) 凯弗斯的“公正论”或“优先选择原 则”(principle of preference)。 (三) 柯里的“政府利益分析说” (四) 艾伦茨威格的“法院地法优先说” (五) 里斯和“最密切联系原则”
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二、欧洲大陆国家
(一) 欧洲大陆国家的国际私法学说 毕耶(Antoine Pillet, 1857—1926)。 巴迪福(Henri Batiffol，1905—1989)。 齐特尔曼 (Ernst Zitelmann, 1852—1923)。 拉贝尔等比较国际私法学派(comparative private international law school)的代表。 克格尔（Kegel, 1912—2006 ）。 (二) 欧洲大陆国家的国际私法立法
国际私法虽在调整涉外民事关系的私法规范 的基础上发展起来，但今天已是一个以私法规范 为主，同时兼有调整许多公法关系的公法规范的 独立的法律部门。
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四、 国际私法与邻近几个 法律部门的关系
(一) 国际私法与国际经济法的关系 (二) 国际私法与国内民法的关系
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第五节 国际私法的基本原则
一、 主权原则 二、 平等互利原则 三、 法律协调与合作原则 四、 保护弱方当事人合法权益的原则
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第六节 国际私法的体系及研究方法
一、国际私法的体系 二、国际私法的研究方法
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一、国际私法的体系
(一)国际私法的立法体系 (二)国际私法的理论体系
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二、国际私法的研究方法
（一）演绎和归纳的融合 （二）历史的方法 （三）比较的方法
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第二章 国际私法的历史
学习与研究国际私法的历史，目的在于了解和掌握在这个 法律和法学部门的源起与发展中，有哪些起决定作用的因 素将它推进到今天这个阶段，同时亦可预见在21世纪和未 来社会中，起决定作用的因素又会将它推进到怎样的新前 景。本章要掌握的重点是: 法则区别说时期的国际私法理论 近代国际私法理论 当代国际私法理论及国际私法的发展趋势 统一国际私法的国际组织及其成就 中国国际私法的历史
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第四节 国际私法的性质
争论的焦点是：国际私法是国际法还是国内法?国 际私法是程序法还是实体法?国际私法是公法还是 私法? 一、 国际私法已兼具国际法和国内法的性质 二、 国际私法已兼具实体法和程序法的性质 三、 国际私法已兼具公法和私法的性质 四、 国际私法与邻近几个法律部门的关系
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一、国际私法已兼具国际法和 国内法的性质
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第一章 涉外民事关系与国际私法
第一节 国际私法的调整对象 第二节 国际私法的名称、范围和定义 第三节 国际私法的渊源 第四节 国际私法的性质 第五节 国际私法的基本原则 第六节 国际私法的体系及研究方法
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第一节 国际私法的调整对象
一、涉外民事关系 二、涉外民事关系法律适用上的冲突 三、涉外民事关系的调整方法
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五、当代国际社会国际私法的发展 趋势
(一) 国际私法范围的扩大与内容的不断丰富 (二) 国际私法的国际法因素不断增强，国际民商秩 序逐渐得以强调 (三) 国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法 迅速发展 (四) 对传统冲突法及其学说改造的深化 (五) 国际私法的国内法典日渐增多
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第五节 统一国际私法立法史
第一编 总论
第一章 涉外民事关系与国际私法 第二章 国际私法的历史
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第一章 涉外民事关系与国际私法
国际私法是以涉外民事关系为调整对象的一个独立的 法律部门，贯彻整个国际私法的一个核心问题是法律冲突 问题。本章主要从整体上对国际私法的调整对象、范围、 渊源、基本原则及体系等作了阐述。本章要掌握的重点是： 涉外民事关系及其法律适用上的冲突 涉外民事关系的调整方法 国际私法的名称、范围和定义 国际私法的基本原则 国际私法的体系