合同基本知识及审核规范

D
合同订立程序 审查 法律规定的必要程序 公司内控的相关规定；
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（二）实质审查的主要内容
自然人
行为能力 三证齐全 经营范围 特殊行业的行政许可和经营资质
A
合同主体合 格性审查
法人
其它组织
依法设立 有相应的资产和住所
法人内设部门
理论上无权 实践中并非一概无效 尽量避免，但风险可控时亦可
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（二）实质审查的主要内容
合 同 的 效 力
合同生效VS合同成立
无效 可撤销 效力待定
16
（四）合同的效力
欺诈/胁迫+损国 恶意串通+损国/集体/他人 整体无效 合 同 的 效 力 有效 无效 可撤销 以合法形式掩盖非法目的
损害社会公共利益
违反强制性规定 人身伤害 故意/重大过失+财产损失
效力待定
免责条款 无效
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（四）合同的效力
1、合同名称正确
2、合同条款完备
5、交易程序安全
付款比例设计恰当 付款设计督促履约
具体条款审查 10个要素
3、充分考虑履行情况
自动顺延条款 验收推定条款
4、合同条款明确 、具体
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（二）实质审查的主要内容
C
合同具体条款 完备性审查
6、违约责任设计 7、合同用语明确
10、知识产权 和商业秘密
（1）合同主体审查： 1）主体资格合法性审查； 2）合同主体经营资格的 有效性审查； 3）非企业法人主体资格 审查；
A
合同主体 审查
B
合同内容 审查
审查合同内容有无 违反国家法律法规 的禁止性规定；
百度文库
实质审查
C
合同具体条款 审查 对合同的标的；数量； 质量；价款或酬金； 履行期限、地点和方 式；违约责任；解决 争议的方法；
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（七）合同的变更和转让
合同的变更
合同的转让
• 条件：协商一致 • 方式：按订立的程序
• 合同权利的转让 • 合同义务的转让 • 合同的概括转让
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（八）合同的终止
履行 完毕
抵销
合同 终止 混同
免除
单方解除
不可抗力 预期违约 根本违约 约定解除
解除
提存
双方解除
协议解除
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（九）合同的违约责任
债权人
代位权
代位权的行使要求：
◆债务人的债权不具有人身专属性 ◆限度：以保全债权为必要限度
债务人
到期债权
次债务人
撤销权
指债权人对于债务人所为的危害债权的行为可以请求人民法院予以撤销的权利。
债权人
可以撤销的三种行为：
一是放弃到期债权；
撤销权
债务人
恶意处分
二是无偿转让财产；
第三人
三是以明显不合理的低价转移财产。
“离婚”设 计的好处
离婚+结婚
证据保存
协商 仲裁 诉讼
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一、关于合同及合同法的概述 二、关于合同审查的基本要求 三、关于合同风险及常见问题的处理 四、财务工作中遇到合同问题的讨论
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二、关于合同审查的基本要求
形式审查
合同审查技巧
实质审查
合同技巧 合同书写招数
三步18招
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（一）合同的形式审查
3. 审查合同期限的表述是否准确且前后一致
常见问题：如合同上文表述为“期限一年”，下文表述却为“自2008年1月1日起至2009年2月”，表述前 后矛盾。
4. 审查合同条款序号是否连续，合同条款指代是否准确
常见问题：在合同拟定过程中增加或删除一些条款，没有修改相应的条款编号，而合同中往往会出现“参 照本合同第××条”或“若出现本合同第××条约定的情形”等具有指代内容的条款，条款序号出错，随 之导致指代错误，产生混乱。
合同形式 意向书？
书面形式
合同书 传真
其它形式
口头形式 行为形式
备忘录？ 免填单？ 发票、帐单？
短信息？ 其它形式
点击合同？
电子邮件
数据电文
电话营销？
…
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（三）合同的订立
► 事实合同
应当书面/签章 却未书面/签章
一方履行
一方接受
构成要件
12
（三）合同的订立
要约邀请 合 同 订 立 流 程
要约 承诺 成立 生效 无效 可撤销 效力待定
（7）审查合同用语
如“定金”错写为“订金”等；如使用“巨大的”、“优良的 ”等不严谨的词汇。
（8）审查附件、补 充协议
审查附件、补充协议的内容是否与主合同的内容一致。
（9）不具可操作性 的条款
如：考核条款，约定的考核周期过短、考核频率过高，而实际 上不可能做到等。
（10）（知识产权或 商业秘密
定金
继续履行
违约责任 形式
违约金 1、违约行为 2、违约责任（归责、免责） 3、违约责任的承担形式；
赔偿金
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（九）合同的违约责任
定金
写法要规范 “双刃剑”
违约金
具体金额 百分比
赔偿金
直接损失 间接损失
定金
违约金
二选一
违约金 赔偿金
可并用
填 平 原 则
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（十）合同的争议处理
解决担心：应用法律思维“结婚＋离婚” 离婚条款的设计＝最担心的地方
重要条款
3、质量 4、价款或者报酬 5、价款或者报酬
任意条款
保修 保险 包装
6、履行期限、地点和方式
7、违约责任 8、争议解决办法
保密
9
（二）合同的内容与形式
格式条款的特殊法律规制
制定
• 权利义务公平 • 合理提醒
无效
• 免除已方责任 • 加重对方责任 • 限制对方主要权利
10
（二）合同的内容与形式
如：“按照合同法解决争议”、“按合同法有关条款承担 违约责任”、“由违约者承担违约责任”、”采购联想台 式电脑十台“等
C.合同具体条款审查10个要素
（5）审查交易程序
是否明确且定有时限、责任方 。
如：交货或验收条款没有明确交货或验收的时间、地点及交货方式。
（6）违约责任设计
“先小人，后君子” ，按照“假如对方作不到××怎么办？
1. 审查合同当事人在文本中的称谓是否前后一致
常见问题：称谓不一致，如买卖合同中，同时存在“买方、卖方”与“甲方、乙方”两种称谓，且没有指 代关系。 如：网维中心TD室内基站安装合同：施工单位、发包方、承包方、甲方、乙方
2. 审查合同金额是否准确一致
常见问题：金额只有小写没有大写、金额大小写不一致、数字计算错误、单位错误、分期付款总额与合同 总金额不一致、合同金额前后不一致等。
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练习：商务谈判中的要约、承诺
• 请对采购设备商务谈判中的各个步骤用 要约邀请、要约、新要约（反要约）、 承诺等行为进行详述。
对方推出 方案A 本方推出 方案A1 对方推出 方案B
价格咨询
本方推出 方案B1
本方承诺
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（四）合同的效力
有效
合同的 效力
无效 可撤销
效力待定
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（四）合同的效力
意思表示一致+合法 有效
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（一）合同的形式审查
6.审查合同是否列明了附件清单、且与实际送审附件内容一致
常见问题：合同设有附件，但没有清楚、完整地列明所有附件，或者附件清单与实际送审的附件不一致,或 者附件的序号与合同正文中的引用序号不一致。
7.审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章
常见问题：签字、盖章不全。
8.审查单位对方的法定代表人或负责人签字是否与营业执照上的名字一致
合同对方当事人的合规性； 合同范本使用管理； 合同条款的合法合规性； 合同主要内容； 合同实际履行情况； 合同价款支付的合规性、合理性； 合同变更及废止管理。
趋势：内容方面由流程审计向内容审查延伸 形式方面由实地取样向系统数据采集转变
3
前言--合同之目标
《合同法》、《民法通则》等民商法
协助义务
保密义务
遵守原则的重要性：如违反则违约。
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（五）合同的履行
实际履行
全面履行
履行的原则
同时履行 抗辩权 履行的抗辩
诚实信用
Click to add Text
先履行 抗辩权
不安 抗辩权
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（六）合同的保全
代位权
指债务人怠于行使其到期的债权，对债权人造成损害的，债权人为了保全自己的债权， 得以自己的名义代为行使属于债务人债权的权利。
B
合同内容合 法性审查
1、欺诈/胁迫+损国 2、恶意串通+损国/集体/他人 整体无效 3、以合法形式掩盖非法目的
合 同 的 效 力
有效
4、损害社会公共利益
5、违反强制性规定 免责条款 无效 1、人身伤害 2、故意/重大过失+财产损失
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×无效
可撤销 效力待定
（二）实质审查的主要内容
C
合同具体条款 完备性审查
5
（一）合同及合同法基本原则
（二）合同的内容与形式
（三）合同的订立
基础篇
•合同基础知识
（四）合同的效力 （五）合同的履行
（六）合同的保全
（七）合同的变更和转让 （八）合同的终止 （九）违约责任和争议处理
6
（一）合同及合同法基本原则
合同的概念
《合同法》第2条：“本法所称合同 是平等主体的自然人、法人、其他组织之间 设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”
（2）审查合同条款 是否完备。
如：缺少合同法要求的基本条款；缺少依合同特点须具 备的条款，如知识产权条款、保密条款等。
（3）是否充分考虑了 合同履行中可能发生 的问题。
如：广告发布合同中，未对广告牌坠落致人损害的赔偿责 任等可能发生的问题做出明确约定等 ；如：房屋租金的支 付期限超短。
（4）审查合同条款 是否明确、具体 。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。
1. 平等主体间
4大 特征
2. 双方或多方法律行为 3. 设立、变更、终止民事法律关系 4. 相对性
7
6、维护合同效力
5、合法
合同法 基本原则
4、诚实信用
1、平等
2、自愿
3、公平
8
（二）合同的内容与形式
必备条款
1、名称和住所 2、标的 3、数量
原因 方式
效力
有效 合 同 的 效 力 无效
可撤销 效力待定
意思表示不真实 行使撤销权
撤销前有效 重大误解
双方撤销权
显失公平 种类 乘人之危
单方撤销权
欺诈、胁迫
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（四）合同的效力
合 同 的 效 力
有效 无效 可撤销 效力待定 种类 效力 处于不确定状态 无缔约能力 无代理权 无处分权
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（五）合同的履行
常见问题：签字不一致、签字潦草无法辨认等。
9.审查自然人对方的签字是否与身份证上的名字一致
常见问题：签字不一致、签字潦草无法辨认等。
10.审查合同签署部分对方当事人的盖章是否正确
常见问题：印章上的公司名称与合同中书写的单位名称不一致、盖章非公章或合同专用章。
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形式审查小结
形式审查是对合同非法律 问题的审查。
合同履行
是指合同当事人按照约定，全面地、及时地、适当地完成其合同义务，如：交付约
定的标的物。
原则： 实际履行原则
必须按照合同约定的 标的履行，不能以其他
全面履行原则
全面的、适当的完成 合同义务的行为。
诚实信用原则
附随义务 通知义务
标的代替。（ 小明买瓷
砖）
“任何一方未履行本
协议项下的任何一项条 款均被视为违约。”
合 法
符合国家
法律法规
《建筑法》、《安全生产法》等行政法 《电信条例》、《增值税暂行条例》 等行政法规 工信部《通信工程建设项目招标投 标管理办法》等部门规章
公司合同管理办法
合 规
主体合法合规
符合公司
内部规定
SOX内部控制相关要求 公司业务发展规定
实体合法合规
程序合法合规
4
目 录
一、关于合同及合同法的概述 二、关于合同审查的基本要求 三、关于合同风险及常见问题的处理 四、公司合同管理的相关制度和规范 五、财务报账中遇到合同问题的讨论
形式审查的核心 ：“一致”、“准确”；
形式审查的目的：保证合同的“规范性”和 “严谨性”。
形式审查的要点：
1、前置审批流程审查； 2、报审资料的完整性、符合性审查； 3、合同文本形式审查：
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二、关于合同审查的基本要求
形式审查
合同审查技巧
实质审查
合同技巧 合同书写招数
三步18招
33
（二）实质审查的主要内容
5.审查数字区间的表述是否明确
常见问题：数字区间存在重叠或缺漏导致约定不明，如维护服务质量考评办法，得分区间的临界值重叠或 遗漏，全用“≦、≧”，或全用“﹤、﹥”等，如设臵四个分档并支付不同比例的合同款时，四个分档约 定为：70分以下，70—80，80—90，90分以上。上列各分档之间存在重叠，且以上、以下未标明是否含本 数，如恰巧考核得分为重叠的分数时，则可以按不同比例付款，极易导致争议。
合同基本知识及审核规范
法律事务部 2014年10月
目 录
前 言
一、关于合同及合同法的概述 二、关于合同审查的基本要求 三、关于合同风险及常见问题的处理 四、公司合同管理的相关制度和规范 五、财务报账中遇到合同问题的讨论
2
前言—审计之关注 2014年3月-4月，省公司内审部开展了合同管理扩展 审计，审计重点内容是：
具体条款审查 10个要素
8、合同附件、 补充协议
9、不具有可操作性的条款
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C.合同具体条款审查10个要素
合同名称辞不达意，不能反映真正的合同法律关系。 （1）审查合同名称 是否正确。
如：把户外广告发布写成广告位买卖； 把承揽写成雇佣； 劳务合同中有大量的劳动合同用语等。 有名合同：“关于××的房屋租赁合同 ”； 无名或多种法律关系： “关于 项目名称+合同” ； 补充协议：“原合同名称+补充协议”