国际商法名词解释、简答

名词解释

【先例约束力原则】

即遵循先例原则，指一定的法院所作出的判决理由必须得到遵循，即对作出此项判决的法院以及下级法院日后在处理同类案件时具有约束力

【正当程序原则】

救济先于权利

任何人不得自己做自己的法官；任何人在受到公权力不利行为的影响（特别是刑事处罚或其他制裁）时，有获得告知、说明理由和提出申辩的权利；公职人员在与所处理事务有利害关系时回避；公开、透明、公众参与

【对价】

对价是使诺言对诺言人产生约束力的与诺言互为交易对象的东西；对价就是诺言的回报，是换取诺言的代价

【诺言】

诺言人为换取对价而作出的承诺，与对价互为交易对象

·对价的作用在于使诺言对诺言人产生约束力，使诺言可强制执行

·对价与诺言互为交易对象，诺言人为换取对价而承诺，受诺人为得到诺言而支付对价

·对价可以是是受诺人对诺言作出的回应性诺言（一般国际货物买卖）、行为（多为当场交易）或不行为（不与别人交易的方法来答应诺言、实现对价）

*对价是诺言人希望得到的东西，发生诺言对诺言的情况时，要分清楚对价与诺言

【揭开公司面纱】

即为公司人格否认制度，利用公司作为手段、妨碍社会利益、进行欺诈、逃避个人责任、规避法律、从事违法行为等，法院将否定公司法人人格，要求控股股东或主要经营者对公司债务承担个人责任（对债权人承担偿还责任）

【表见代理】

即为不容否认的代理，指代理人没有本人的授权，但代理人的行为足以令第三人确信代理权的存在，而且本人又不否认

*表见代理与无权代理的异同

相同：都属于瑕疵代理关系

不同：两者根本性质不同、立法的根本目的不同

·无权代理——若本人对无权代理进行追认则本人负责，若不追认就由代理人负责，因此对本人有利，对第三人不利

·不容否认的代理（表见代理）——代理权存在，有利于第三人、对本人不利，主动权在第三人手里

-体现了内部的纠纷和限制不能对抗外部第三人的原则（保护善意第三人）

【根本违约】

即足以引发对方解除义务的违约（能解除全部义务）；

违约涉及合同的根本（违反合同中实质性、重要的条款，即“条件”，通常指PQQ）；受损害方的义务不能独立于违约方的义务，违约方承担的是一种“完整性义务”（即构成对方履约的前提，没有这项义务受损方也无法履行义务）

简单来说，在买卖合同中，一方当事人履行义务是另一方当事人履行义务必不可少的前提；eg先发货后付款

重大违约使受损害方有权暂停履行合同义务，但不必然能够解除合同

【一般违约】

不涉及合同的根本（PQQ），一方不构成另一方必不可少的前提

违约不必然能够解除合同。本着公平原则，应允许违约方在一定期限内进行纠正，逾期仍未纠正的，可以解除合同。一般违约不构成解除合同的理由，通常应尽量履行合同

违约通常可分为两组

1.根本违约和一般违约

2.预期违约和实际违约

【LLGP】有限责任普通合伙

（特殊的普通合伙GP，具有普通合伙的性质，即，两个以上合伙人共同出资，共同经营管理合伙企业，在经营过程中各合伙人互为代理人并承担忠诚和不竞业义务）

不同的是，在LLGP中，对某一个合伙人、员工在提供专业服务时的错误、不作为、过失、低能力或渎职行为所产生的债权与违约责任，全部合伙人以全部资产为限对其债务承担有限度的连带责任，超过合伙资产总额的未偿付债务由过失合伙人独立承担无限责任，其他合伙人不再承担连带责任

【LP】有限合伙

至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任

◆英美法系与大陆法系的区别有哪些？

1.法律渊源：判例优先——法典优先

2.法律推理：归纳式推理——演绎式推理

3.法律诉讼程序：对抗式程序——纠问式程序

4.法官的地位和作用：事实上的立法者——严格适用法律

5.法律规则：具体、技术化的事实性规则——抽象、体系化的概念性规则

6.法律分类：历史的分类（普通法、衡平法）——逻辑的分类（公法、私法）

7.哲学基础：经验主义——理性主义

◆卖方权利担保义务包括哪些？品质担保义务有哪些？

1.权利担保义务

（1）卖方保证货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物（所有权担保），卖方保证对货物具有合法的权利，并保证货物不存在担保物权（eg.

抵押）or除非买方同意受此限制

（2）保证货物没有侵犯第三方的知识产权

A．该第三方限于卖方订立合同时知道或理应知道的第三方——知名度条件

B．依据买方营业地国家法律或货物转售国的法律主张的知识产权——准据法条件

（3）卖方不负责的例外情形：

A.买方非善意（卖方善意）买方已知道或应当知道第三方会对货物提出

侵犯知识产权的

B.卖方依据买方提供的技术图纸、规格为买方制造产品，侵犯第三方知

识产权的

*补充：若制造和销售双方都侵权，则即使只有买方主责，第三方也可

以向双方追偿；但若是买方单方过错，卖方善意即可追偿；若是共同

过错，不可互相追偿

如果买方和卖方均为恶意，则属于共同侵权，共同承担连带责任

2.品质担保义务

·品质担保

卖方交付的货物必须与合同要求的数量、质量和规格相符，并按照合同要求的方式承载或包装

·默示担保

若当事人没有约定，卖方应遵守以下规则

（1）货物适合于同一规格的货物通常使用的目的——商销品质

商销品质与“通常使用的目的”标准：指货物具有“令人满意的品质”，包括外观、内容、安全、耐用等

（2）货物适合于合同订立时明示或默示地使卖方指定的某种特定目的（除非买方不依赖卖方的技能和判断或不合理）

特定目的标准：卖方出售货物，买方明示或默示地使卖方知道了购买该货物的用途，则会产生一项默示的条件，即依据合同提供的货物应当合理地适合于这些目的

（3）货物具有卖方向买方提供的样品或模型具有的品质

样品标准：任何样品或模型，如果构成交易的基础的组成部分，则其成为一项明示的担保，即全部货物应当与样品和模型相符合

样品标准的例外-《合同法》第169条：凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准，即，认为出卖人违反了品质担保义务（4）货物采用了通常适合于此类货物的方式承载或包装，若无，则应采用了足以保全和保护该货物的方式承载或包装

*合同中明确写出的叫明示担保，法官使用的叫默示担保

明示担保不能排除，因为已经在合同中写明，排除则违约

·品质担保责任的免除（默示担保的排除）

含义：如果合同订立时，买方知道或不可能不知道各种不符合合同的情形，卖方就不再承担品质担保责任

（1）买方有机会了解缺陷：合同签订之前，某种货物不具有“令人满意的品质”

或“商销品质”的情况，已经足以引起买方的注意。注意——卖方只要给