上海高院《民事法律适用问答》

《民事法律适用问答》2005年第3期
民事法律适用问答
问题一、在诉讼中，如何看待测谎结论的效力？
答：测谎作为一种类似于鉴定结论的辅助证据手段，其本身并非绝对可靠的证据。

因此，在具体的案件处理过程中，还要结合其他证据综合判断测谎结论是否成立。

比如，根据一般的生活常识、当事人在法官面前陈述时体现出来的诚信程度等品格证据等等，都是可以结合起来综合判断以形成自由心证的依据。

不过，对这种情况下形成的自由心证过程，应当在裁判文书中予以清晰阐明。

问题二、当事人一方拖欠对方工程款，加上迟延支付的利息总额为150万，双方就此150万元重新约定了给付期限。

现债务人再次迟延付款。

如以该150万元的欠款为基数，判决其支付迟延利息，是否属于计算复息？
答：不属于。

因为150万元的数额是将其原来欠款及利息合并计算的结果，双方对此数额达成协议后，债务人再次迟延付款，已经不再是对原来欠款的迟延支付，而是对双方重新确定的150万元债权的迟延支付。

因此，新的利息是针对后来迟延履行150万元债权而产生的利息，二者针对的对象不同，是不同“时间”的“迟延”产生的不同后果，不能混淆。

因此，这种情况下判决其支付利息，不存在构成复利的问题。

问题三、夫妻一方婚前患有精神病，但婚后依靠药物维持，仍然可以保持正常精神状态。

现患精神疾病一方的母亲主张宣告婚姻无效，可否支持？
答：不可以。

因为婚姻法规定婚姻无效情形是指婚前患有医学上认为不应当结婚、婚后尚未治愈的情况。

最高人民法院的司法解释还规定，对于申请宣告婚姻无效时，法定的婚姻无效情形已经不存在的，可以认定婚姻有效。

依靠药物治疗就可以维持正常状态的，说明导致婚姻无效的原因已经不再存在，所以不能宣告其无效。

问题四、公房出售中个人以物业公司不出售为由，起诉物业公司的，如何处理？
答：物业公司是否出售公房，公房出售的价格如何确定等等，都需要根据政府有关规定和政策来决定，双方当事人并不具备自由决定的权利，不能简单地把此类纠纷作为民事买卖关系来看待。

因此，此类案件不应作为民事案件受理。

问题五、公房分户纠纷是否作为民事案件受理？
答：由于公房分户的实质内容是重新指定一个新的承租人，而承租人的确定不是人民法院的职权范围。

高院民一庭已经对指定承租人的问题有过专门意见。

因此，对此类纠纷法院不应直接受理。

何确定？
答：物权公示原则是指物权的享有和变动需有可取信于社会公众的外观表现形式，通常不动产物权享有和变动的公示方式为登记。

但不动产物权的登记应区分外部效力与内部效力。

对外效力是指基于物权公示公信原则，一旦不动产物权经登记，善意第三人基于对登记的信赖与登记权利人发生的不动产交易行为受法律保护；对内效力则应探究当事人的真实意思表示来确定真正权利人。

实践中，夫妻双方共同出资购买房屋后，出于各种因素的考虑，有时将房屋产权只登记为未成年子女一人。

但这并不意味着该房屋的真实产权人即为该未成年子女，而应考量夫妻双方在购买房屋时的真实意思。

因此，除非有相反的证据，否则通常仍然将该房屋视为夫妻及未成年子女共有财产。

但是，对于因房屋产生的债务，应由夫妻负责偿还。

问题七、婚姻关系存续期间，夫妻双方共同出资购房，产权人登记为夫妻及未成年子女三人。

后又将该房出售，则所得售房款属于夫妻共同财产还是家庭共同财产？
答：夫妻双方共同出资购房，产权人登记为夫妻及未成年子女三人，除非有相反的证据，否则该房屋视为三人共有财产。

即使该共有房屋被出售，亦不能改变其共有的性质。

因此，所得售房款应保留未成年子女应享有的份额。

法律适用问答（２００５年第２期）
一、劳动者与用人单位续订劳动合同的，如何计算医疗期？
《上海市劳动合同条例》（以下简称《条例》）实施后续订劳动合同时，按照《上海市人民政府关于发布<关于本市劳动者在履行劳动合同期间患病或者非因工负伤的医疗期标准的规定>的通知》(沪府发（2002）16号）确定的医疗期，劳动者续订劳动合同前在本单位的工作年限应合并计算，累计病休时间应从适用上述市政府通知之日起计算。

二、《条例》实施以后，如何对待原劳动合同约定的服务期或违约金？
《条例》实施前签订的劳动合同双方当事人按照当时国家和本市的有关规定在劳动合同中约定服务期或违约金的，《条例》实施后双方应按原约定的内容继续履行。

三、事业单位转制为企业的，如何适用法律？
原事业单位在《条例》实施后转制为企业的，其劳动关系的处理应当适用《条例》。

原聘用合同中或实施转制过程中通过民主程序确定的劳动待遇高于《条例》规定的，双方应按约定的内容履行，低于《条例》规定的，双方应按照《条例》的规定执行。

四、复退、转业军人的工作年限如何计算？
复员退伍军人、军队转业干部由政府部门初次安置进单位时，双方当事人应按照《劳动法》、《条例》及其相关规定签订劳动合同，军龄可以视作同一用人单位的连续工作年限。

但复员退伍军人、军队转业干部领取安置费后自谋出路的除外。

五、专业劳务公司派遣的员工，在劳动合同解除时，经济补偿金如何计算？
专业劳务公司派遣员工，解除劳动合同时经济补偿金的计发基数，按劳务公司确认或承诺的工资收入确定；派遣员工月工资收入无法认定的，其经济补偿金计发基数，按解除劳动合同时政府公布的本市职工月平均工资确定。

六、用人单位被吊销营业执照后，劳动关系应如何处理？
用人单位被工商行政部门吊销营业执照实际处于无法生产经营状况的，用人单位或劳动者提出终止劳动合同的，可以比照《条例》第三十七条第一款第（三）项、第四十二条第一款第（六）项的规定执行。

七、用人单位未依法缴纳社会保险费，劳动者能否据此要求解除劳动关系？
用人单位未依法缴纳社会保险费的，应当依法追缴，不适用《条例》第三十一条规定。

八、归侨侨眷职工出国定居的，如何支付一次性离职费？
根据劳动保障部《关于出境定居的归侨侨眷职工享受一次性离职费问题的复函》（劳社厅函［2005］126号）精神，对不符合国家规定退休条件的本市归侨侨眷职工获准出境定居的，按照国家规定办理终止劳动关系手续时，其一次性离职费可按下列办法处理：（一）由社会保险经办机构按照规定将其基本养老保险个人帐户储存额一次性支付给本人，用人单位不再支付一次性离职费。

（二）对职工1993年1月1日之前在本企业的工作年限，仍由用人单位比照国务院侨办、劳动人事部、财政部《关于归侨侨眷职工因私事出境的假期、工资等问题的规定》（［83］侨
确定。

（三）今后市政府对基本养老保险个人帐户储存额另有规定的，按新规定执行。

九、改制企业的劳动关系如何处理？
凡经国家三部委审核同意实施主辅分离、辅业改制的中央企业或经市国资委审核同意实施主辅分离、辅业改制的本市大中型国有企业，其分流安置富余人员的劳动关系处理，按照国家八部委《关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置富余人员的实施办法》（国经贸企改［2002］859号）及其相关规定执行。

企业在实施主辅分离、辅业改制过程中，经职代会程序确定，依据《条例》有关规定处理劳动关系的，按《条例》及其相关规定执行。

十、非正规就业组织争议，在程序上应当如何处理？
拟由设立在劳动争议仲裁机构指导下的非正规就业组织与从业人员劳动纠纷调解机构先行调解。

调解不成的，作为民事案件处理。

十一、应订未订劳动合同的，终止劳动关系后如何支付经济补偿？
应当订立书面劳动合同而未订立的，用人单位依据《条例》第四十条规定终止劳动关系时，应按未订立劳动合同的期间支付劳动者经济补偿金。

但符合《条例》第三十条、第三十三条规定情形的，可以不予支付。

十二、加发经济补偿金和支付额外经济补偿金的适用条件是什么？
用人单位无任何理由扣发劳动者工资的，除应补发扣发工资外，还需加发相当于扣发工资25％的经济补偿金。

用人单位因适用劳动合同、规章制度有误而减少劳动者工资的，劳动者据此要求加发经济补偿金的，不予支持。

用人单位解除劳动合同后故意不支付经济补偿金的，除全额补发经济补偿金外，还应向劳动者支付相当于补发额50％的额外经济补偿金。

十三、用人单位主体变更的是否支付经济补偿金？
用人单位因主体发生变更、职工组织调动等情况，虽然办理了招退工手续，但职工的工作年限由变更后的企业承继或实际未造成失业的，职工据此要求企业支付经济补偿金的，不予支持。

附注：2003年第4期《民事法律适用问答》“问题一”回答部分第3款内容倒数第3行“用人单位依据《上海市劳动合同条例》第四十条通知终止劳动关系的，”漏掉一个“未”字，2004年第2期《民事法律适用问答》附注部分的更正不准确，现更正为“用人单位未依据《上海市劳动合同条例》第四十条通知终止劳动关系的，”。

关于民间借贷纠纷中利息、违约金等问题的解答
1．约定违约金高于银行同类贷款利率4倍的处理
当事人约定违约金高于银行同类贷款利率4倍，并不违反法律禁止性规定，应尊重当事人的约定。

若当事人以约定违约金过高为由请求调整的，法院可以参照银行同类贷款利率的4倍进行调整。

2．当事人对约定利率超过银行同类贷款利率4倍未提出主张的处理当事人约定利率超过银行同类贷款利率的4倍违反法律规定，即使当事人在诉讼中没有请求调整，法官也应依职权主动审查调整。

3．借款合同履行中，因国家金融政策调控，导致约定借款利率参考标准变化的处理借款合同订立时，约定借款利息没有超过银行同类贷款利率4倍。

履行中，因国家金融政策调控，导致约定借款利息超过银行同类贷款利率4倍的，利息应按当事人的约定处理。

借款合同订立时，约定借款利息超过银行同类贷款利率4倍，履行中，因国家金融政策调控，导致约定借款利率未超过银行同类贷款利率4倍的，可按照银行利率调整的时间分段计算。

超过4倍的，按4倍计算；未超过的，按照当事人约定计算。

4．借款合同中未约定逾期利息，当事人主张逾期利息的处理
当事人未约定逾期利息，但约定了借款利率，且该借款利率高于银行同类贷款利率的，可视为当事人对系争借款的可得利益标准计算已有明确的预见，当事人主张逾期利息的，可按约定的借款利率计算逾期利息。

若当事人未约定借款利率，或者约定借款利率低于银行同类贷款利率的，从维护债权人利益、禁止违约方从违约行为中获益的合同法原则出发，债权人的损失不应低于银行同类逾期还款利率所计算的利息，故当事人主张逾期利息的，可参照银行同类逾期还款利率计算逾期利息。

5．当事人既约定逾期利息，又约定违约金的处理
当事人既约定逾期利息，又约定违约金的，法院应尊重当事人约定，可一并予以支持。

但当事人以两者相加明显过高为由请求调整的，法院可参考银行同类贷款利率的4倍予以调整。

二○○七年九月二十一日
关于印发《关于审理分家析产案件若干问题的意见》的通知
市第一、第二中级人民法院民一庭、民二庭，各区县法院民一庭、民三庭，浦东新区法院民四庭、民五庭，黄浦法院民四庭，宝山法院速裁庭，区县法院各人民法庭：现将《关于审理分家析产案件若干问题的意见》下发给你们，供审理案件时参考。

实践中如发现问题，请及时向我们反映。

二○○七年九月二十日
关于审理分家析产案件若干问题的意见
一、公房动迁补偿款的继承
只有承租人的公房动迁时，原承租人已死亡，若已依法确定了承租人的，动迁补偿款归新的承租人；若尚未确定承租人的，动迁补偿款归原承租人的继承人。

二、被继承人死亡已逾20年，登记在其名下的房屋动迁后，继承人主张动迁款的处理
被继承人死亡后，继承人未声明放弃继承，且系争房屋权利未发生变动的，系争房屋的权属归继承人共同共有，继承人的确权主张不受诉讼时效限制，可依法确认各方的权利份额。

但系争房屋已动迁的，继承人应当在知道或应当知道动迁利益受侵害之日两年内主张动迁利益。

三、按94方案购房登记权利人死亡后，房屋产权继承的处理
按94方案购买公有住房，登记权利人死亡的，具备可以主张产权共有条件的人，应在知道或应当知道其死亡之日起2年内提出。

四、债权人对夫妻共有财产代位提起析产诉讼的处理
共同共有关系存续期间，因共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时，共同共有人可以请求分割。

债权人对夫或妻一方享有债权的，可代位提起析产诉讼，对夫妻关系存续期间的共有财产进行分割。

五、恋爱期间共同购房，一方未出资但产权登记为两人共有，析产分割的处理
从不动产登记的角度分析，房屋已经确定为恋爱双方共有。

双方终止恋爱关系后分割共有财产，符合重大理由需要分割的情形。

共有关系终止时，对共有财产的分割，有协议的按协议处理；没有协议的，应当考虑共有人对共有财产的贡献大小，适当照顾共有人生产、生活的实际需要等情况，合理确定未出资方的份额，一般以10％到30％的份额为宜。

六、离婚协议书上明确，其他财产归各自所有，离婚后一方起诉要求分割另一方名下财产
双方在离婚协议中已经明确约定其他财产归各自所有的，表明双方已对财产作了相应的处理，离婚后一方起诉要求分割另一方名下财产的，法院不予支持，但原告提供证据证明被告离婚时隐瞒财产，并要求分割隐瞒财产的除外。

七、当事人各方对共有房屋价值意见不一，但又不申请评估的处理
当事人对分割的共有房屋价值意见不一，但又不申请评估的，法院不能简单驳回原告诉请，应进行必要的释明，促使当事人提出委托评估的申请。

经释明，当事人仍不提出申请的，法官可通过咨询房产中介公司或评估公司（至少两家）的意见，综合分析后予以酌定，并须在裁判文书中阐明理由。

八、分家析产案件中评估费、诉讼费的承担
分家析产案件的评估费、诉讼费，由共有人按析产中获得的财产份额进行分担。

关于印发《关于审理民间借贷合同纠纷的若干意见》的通知
第一、第二中级人民法院民一庭、民二庭，各区县法院民一庭、民三庭，浦东新区法院民四庭、民五庭，黄浦法院民四庭，宝山法院速裁庭，区县法院各人民法庭：
针对民间借贷合同纠纷案件中出现的新情况与新问题，依据《民法通则》、《合同法》以及最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》等法律、法规和司法解释，结合审判实践，制定《关于审理民间借贷合同纠纷的若干意见》。

现将该意见印发给你们，供审理相关案件时参照执行。

执行中如发现问题，请及时向高院民一庭反映。

二00七年九月七日
关于审理民间借贷合同纠纷的若干意见
1．在民间借贷纠纷中，债权人仅以担保人为被告起诉至法院的，一般应追加债务人为共同被告
债权人仅以担保人为被告起诉至法院的，通常应追加债务人为共同被告。

此类案件的审理不仅包括担保关系，还包括主债务，即借贷关系。

担保的主要基础法律关系是借贷，担保人是否承担担保责任的前提是借贷关系成立与否。

2．债权人依据借条起诉债务人还款的纠纷，对借条是形式审查还是实质审查，应视情区别处理
民间借贷合同具有实践性特征，合同的成立，不仅要有当事人的合意，还要有交付钱款的事实。

因此，在民间借贷纠纷案件的审理中，首先看当事人之间的合意，即借据是否真实有效，在该前提下，还应审查履行情况。

对于小额借款，出借人具有支付借款的能力，如果当事人主张是现金交付，除了借条又没有其他证据的，按照交易习惯，出借人提供借条的，一般可视为其已完成了举证责任，可以认定交付借款事实存在。

而对大额借款，涉及几十万甚至几百万的金额，当事人也主张是现金交付，除了借条没有其他相关证据的，则还需要通过审查债权人自身的经济实力、债权债务人之间的关系、交易习惯及相关证人证言等来判断当事人的这种主张是否能够成立，仅凭借条还不足以证明交付钱款的事实。

3．借贷纠纷案件中的债务属夫妻共同债务还是个人债务的认定
此类案件处理中，首先应当将最高人民法院关于婚姻法司法解释（二）第24条的规定作为一个基本处理原则，即债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，按照夫妻共同债务处理。

同时还有两个因素需考虑：一是夫妻有无共同举债的合意；二是该债务有无用于夫妻共同生活。

这两个因素，属于基本原则的例外情形。

如果一方有证据足以证明夫妻双方没有共同举债的合意或该债务没有用于夫妻共同生活，则该债务可以认定为夫妻一方的个人债务。

方为被执行人。

现债权人另行起诉，要求另一方承担连带责任的处理方式
上海高院《关于贯彻审执兼顾原则的若干意见》（沪高法[2007]135号）第六条对此作了原则规定，具体可以按照以下方式处理：
（一）债权人以债务人及其配偶或原配偶为被告提起诉讼的，即使债务人配偶或原配偶一方不是合同当事人，立案部门一般也应准许。

（二）审理案件时，对当事人追加债务人配偶为案件当事人的申请，一般应予准许，并对债务是否属于共同债务作出认定、处理。

债权人仅以债务人为被告起诉并胜诉后，又诉请债务人配偶或原配偶承担连带责任的，审判部门应对债务是否属于共同债务作出认定、处理。

（三）执行中，申请人申请追加债务人配偶或原配偶为被执行人，且该债务形成于债务人婚姻关系存续期间的，执行部门一般应推定为共同债务并裁定追加；对符合《关于执行夫妻个人债务及共同债务案件法律适用若干问题的解答》的规定，难以推定为共同债务的，可引导申请人起诉被执行人配偶或原配偶承担连带责任，立案部门一般应予准许。

5．最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第11条规定：出借人明知借款人是为了进行非法活动而借款的，借贷关系不予保护。

其中的“明知”、“非法活动”的理解和认定
对于能够认定是由于赌博、吸毒贩毒等非法行为产生的“债务”，即使其采用“借条”等形式出现，对此类“借贷关系”也不予保护。

对于债权人提供借款给债务人后，债务人从事赌博、吸毒贩毒等非法行为的，法院对该借贷关系是否保护，关键是看债权人对债务人从事非法行为是否明知。

如果债务人不能证明债权人明知自己从事非法活动，则该借贷关系仍受法律保护。

6．用人单位以暂支单形式向劳动者放款，因此引起的纠纷应区分情况予以处理
高院民一庭在《关于审理劳动争议案件若干问题的解答》（沪高法民一[2002]6号）中规定了“劳动者或用人单位占有对方财物的行为与劳动权利义务相牵连的，应作为劳动争议案件；劳动者或用人单位占有对方财物的行为，与劳动权利义务没有关系或属非法占用或临时占用，因此发生争议的，不作为劳动争议案件。

”因此，在用人单位以暂支单形式向劳动者放款的情形下，如果该款项与劳动关系相关联的，如属于预支工资、奖金或出差费用等，作为劳动争议案件，否则，按照一般民事案件处理。

关于印发《关于道路交通事故损害赔偿责任主体若干问题的意见》的通知
第一、第二中级人民法院民一庭、民二庭，各区县法院民一庭、民三庭，浦东新区法院、黄浦法院民四庭，宝山法院速裁庭，区县法院各人民法庭：
为了正确审理道路交通事故损害赔偿案件，依据《民法通则》、《道路交通安全法》、《机动车交通事故责任强制保险条例》，以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律、法规和司法解释，结合审判实践，制定《关于道路交通事故损害赔偿责任主体若干问题的意见》。

现将该意见印发给你们，供审理相关案件时参照执行。

执行中如发现问题，请及时向高院民一庭反映。

二00七年六月十八日
关于道路交通事故损害赔偿责任主体
若干问题的意见
一、机动车发生交通事故造成他人损害的，一般由机动车管理部门登记的车辆所有人（以下简称登记所有人）承担赔偿责任。

登记所有人与实际使用人不一致的责任承担,按本意见其他条款处理。

二、挂靠机动车发生交通事故造成他人损害的，由挂靠人与被挂靠人（包括单位或个人）承担连带赔偿责任。

机动车是否属于挂靠关系的认定，应根据双方的约定、机动车的投保人、养路费用的支付人、机动车的实际受益人、以被挂靠方名义从事经营活动的范围等因素综合判断。

三、被挂靠人承担赔偿责任后，可以就机动车交通事故责任强制保险责任限额以外的部分，向挂靠人追偿。

挂靠人与被挂靠人之间的责任，应根据双方合同的约定、各自过错的大小等因素确定。

四、借用他人身份证取得车辆管理部门登记的机动车、非机动车发生交通事故的，按照挂靠关系处理。

五、登记所有人与他人签订协议转让机动车的所有权，未到机动车管理部门办理变更登记，发生交通事故的，登记所有人与受让人承担连带责任。