建设工程合同管理(合同法律制度)

［案例2-1］廉政合同
背景资料： 目前为了防止职务犯罪发生，工程发 包人、承包人和监理人分别签订廉政合同。 合同 规定，违反该合同的一方，应按工程 造价一定百分比（1%～5%）承担违约金。 问题：试分析廉政合同的法律依据及 其实际效果。

2.3 合同的种类★ （1）按有名、无名分为无名合同与有名合同 ，《合同法》 列举了“买卖合同”、“供、电、水、气、热力合同”、 “赠与合同”、“借款合同”、“租赁合同”、“融资 租赁合同”、“承揽合同”、“建设工程合同”、“运 输合同”、“技术合同”、“保管合同”、“仓储合 同”、“委托合同”、“行纪合同”、“居间合同”共 15类有名合同。 （2）双务合同与单务合同 双务合同：双方当事人都享有权利并承担义务的合同。 案例：买卖合同、租赁合同、承揽合同、建设工程合同 单务合同：当事人一方只享有权利不承担义务，另一方 只承担义务不享有权利的合同。 案例：赠与合同、借用合同。
（5）要式合同与不要式合同
要式合同：必须采用特定形式才能成立的合 同。如，当事人在合同中约定经公证后才能成立 的合同。 不要式合同：不必采用特定形式即可成立的 合同。
（6）主合同与从合同
是否需要依赖其他合同独立存在的合同。 例：借款合同，主合同，从合同 — 担保合同。
（7）预约合同和本合同
预约合同：当事人约定将来订立一定合同的 协议—意向协议。 本合同：根据预约合同之约定而订立的合同。
பைடு நூலகம்
（2）主要调整企业之间的经济贸易关系，同时还包括自然 人之间买卖、租赁、借贷、赠与等产生的合同关系，它不 仅包括国内的，还调整具有涉外因素的合同关系。
（3）政府机关以平等主体的身份与对方签订合同，如购买 办公品的合同，属民事关系，适用《合同法》的规定。
而政府对经济的管理活动属于行政法律关系，不属于《合同法》 调整范围。法人、其他组织内部的管理行为所形成的管理与被管 理的关系，如生产责任制合同，不是平等主体之间的民事关系， 不属于《合同法》调整范围。
合同正义 法学是关于正义与非正义的科学。正义是法 律的根本目的，它是一种使分配的参加者都各得 其所的分配方式。分配的对象包括利益和不利益 两种。法律是进行上述分配的工具。无论是利益 还是不利益，如果分配的参加者都得到了应得的， 这样的分配是正义的。 正义是合同法最终的价值目标。合同正义的 基本内容是自由和公正。合同正义要求合同的贯 彻是自由的、合同的效果是公正的，合同公正是 合同自由应有的结果。合同正义协调着合同自由 与合同公正，使两者互为补充。
（3）有偿合同与无偿合同
有偿合同，必须偿付代价而享有权利的合同。 例：买卖合同、租赁合同。 无偿合同，不须偿付代价而享有权利的合同， 例：无息贷款合同，无偿寄存合同、赠与合 同。
（4）诺成合同与实践合同
诺成合同，当事人意识表示一致即告成立的合 同。 例：买卖合同、建设工程承包合同。 实践合同，当事人意思表示一致，还必须交付 标的物才可成立的合同。 例：保管合同。
1.2 合同法的调整范围
（1）调整平等主体之间的民事权利义务关系，即民事关系
（民事关系包括财产关系和人身关系。如果双方当事人协商一致 产生的债权债务关系属于《合同法》调整范围；单方民事法律行 为、侵权行为、不当得利等产生的债权债务关系，不属于《合同 法》调整范围。人身关系如有关婚姻、收养关系等身份关系的协 议，不属于《合同法》调整范围。
2.2
合同特征
（1）合同是双方或多方自愿达成的民事法律 行为。 （2）合同以设立、变更、终止民事权利义务 关系为目的。 （3）合同是种民事法律关系。 （4）合同当事人的法律地位是平等的。
合同与法律的关系
合同必须合法，而不能替代法，即按 照现行法律、行政法规，当事人表达自己 的真实意思，任何合同的内容和目的都不 应违背法律规定的强制性规定。目前，在 有些领域，存在合同替代法律的现象，降 低了作为强制性规范的法律效力。
3 合同法基本原则 3.1 平等原则 《合同法》第 3 条“合同当事人的法律地位 平等”，就是说，不论自然人、法人或其他组织， 不论其所有制和经济实力，不论其有无行政隶属 关系（建委让其下属建安公司承建办公楼），在 合同中的法律地位平等。 例：国家禁止军队、公检、法办经济实体。 例：利用公共权力搞非法垄断。 注意：平等原则并非当事人享受的权利和承担义 务均等。 例：赠与合同，一方只享受权利，另一方只 承担义务。
第二章
合同法律制度
了解：合同的类别；格式条款；缔约过失责任。 熟悉：无效合同和可变更、可撤销合同；合同的 转让与合同履行的债权债务转移；解决合同争议 的方式。 掌握：合同的主要内容；要约与承诺；合同的生 效、变更与终止；合同履行；违约责任。
§2-1
合同法概述
1 合同法概述 1.1 合同法概念 合同法，是调整合同关系的法律规范的总称。 1999.3.15 九届人大二次会议通过了《中华人 民共和国合同法》于 1999 年 10 月 1 日施行，民商 法的重要组成。 制定《合同法》的目的：为了保护合同当事 人的合法权益，维护社会主义经济秩序，促进社 会主义现代化建设，制定本法。
3.2
自愿原则 《合同法》第4条“当事人享有自愿订立合同 的权利”，自愿原则是合同法的一项重要原则， 体现了民事活动的基本特征，合同关系于不同于 行政法律关系、刑事法律关系，自愿原则贯穿于 整个合同过程，当事人有权决定是否签订合同， 与谁签订合同，签订什么样的内容合同，自愿协 商变更、解除合同，自愿协商确定违约责任，自 愿选择解决合同争议方式。
2 合同的概念及特征、种类 2.1 合同 《合同法》定义合同是平等主体的自然人、 法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利 义务关系的协议。 民法合同（ 1 ）广义的合同：两个以上的民 事主体之间的设立、变更、终止民事权利义务关 系的协议。（ 2 ）狭义的合同：债权合同，即两 个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权债 务关系的协议。广义的合同除民法中的债权合同 之外，还包括物权合同，身份合同，以及行政法 中的行政合同和劳动法中的劳务合同。