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企业改制与并购律师实务

主要问题：

（一）当前社会转型与经济发展对改制与并购的影响；

（二）改制与并购的基本法律问题以及律师的服务方式；

（三）改制与并购的风险控制和风险防范。

一、当前社会转型与经济发展对改制与并购的影响

当今世界，社会转型的速度非常之快，改革开放近30年来，我们的政治制度、经济结构、经济模式发生了巨大的变化。这种变化的速度与欧美国家相比，我们的二三年，就相当于别人的三四百年，可以说我们现在社会转型的速度非常之快。

这种转型经济的结构变迁会给我们带来什么影响？我觉得认识当今中国的大趋势，最重要的一个关键词就是“转型经济”。所谓转型经济，是从计划体制到市场体制，这种转型是一个非常缓慢的过程。这种过程受制于政治体制、文化体制、社会体制等各方面的影响，使得转制的进程并不是很顺利，

甚至是很曲折的，有时候还可能有一些倒退，总得趋势是不断往前发展的。

中国经济大势的核心特征就是转型加转轨背景

下整个结构变迁的经济，这种商业事件对于企业家来说、对于商家来说、对于我们律师来说，是一个什么样的态势，给我们提出了什么样的机会和挑战？它的关键命题就在于结构的变迁、格局的动荡下如何维持当前格局下的生存，同时又占领未来格局的先机。因为我们律师是感知社会变革最前沿的，“春江水暖鸭先知”，律师在感知这种社会变革的过程中，他能够深切地感觉到这种变化给我们带来的影响和冲击。

对于中国转型经济的特征，对于企业来说，它面临着什么？它面临的第一个问题就是中国呈现出一种商业景象——“跑马圈地，逐鹿中原”。各类人马、各类组合、各类商家要在这种市场的变迁过程中，在这种市场份额的角逐过程中各显神通，通过占有各种市场的资源，去实现它自身的价值。这是第一个特征。

第二个特征，对于经营商家来说，他们的命运在转型经济的变迁过程中，决定中国大多数厂商的命运是结构的变迁和资源的占有。也就是说，你这个

人挣多少钱、有多少利润、你有什么挣钱的能力，实际上是无关紧要的，并不是最重要的，最重要的就是你在这种变迁的潮流里去扮演什么角色，处在什么地位，是结构变迁中被边缘化和被淘汰者，还是领导这场变迁的自觉者和推手，这是公司生存的一个关键命题。

相对来说，律师在这种变迁过程中，你去引领市场的潮流，去跟一些前沿的企业家去同呼吸共命运，为他们的发展和壮大，为他们价值实现最大化去提供服务，实际上你也占领了先机。那么怎么为他们有效地服务，为他们提供高品质的服务，这是值得我们思考的问题。

所以，未来中国20年它会有着高速的发展，中国的经济已经蓄积了巨大的增长能量，中国经济改革的纵深攻坚已经突破，未来20年将是中国经济加速增长阶段，将会是一个全球资本和经济资源涌流到中国的历史阶段。在这个历史阶段，经济资源、投资性资产将全面升值。社会、经济一系列深层次的变革，包括公司的增长方式、商业方式和盈利方式都将发生很大变化。

这种变化对于律师来说意味着什么？意味着我

们现有的服务体系、服务方式、服务品质，我们的

团队、我们的作业、我们的服务理念能不能跟上经济发展大势的发展趋势，如果不能跟上的话，我们注定会被边缘化，注定被这个时代所抛弃。

所以判断中国经济大势的第二个关键词就是“经济腾飞”。经济腾飞会导致资本市场的繁荣和投资性资产升值。我们面临的是一个暴富时代，投资界的神话和奇迹会频繁传出，未来20年中国将会崛起一个世界级的富豪群，那我们律师能不能够形成一个富豪群，能不能跻身于中国的中产阶级，能不能够为经济的发展促进作一个助力和推力，这就取决于我们怎么把握这个大势，在这个大势过程中怎么来调整我们的战略，来构建我们的服务体系，来形成我们的服务特色，来细分我们专业的服务领域。

所以，第三点则意味着产业竞争会发生在产业之外的领域，按照新的游戏规则展开。经济腾飞造成资本市场繁荣，可以肯定，未来20年，中国资本市场将会崛起成为在体量和能量上都是世界最大的资本市场之一。这对资本与产业之间的博弈、产业与产业之间的竞争、产业内厂商与厂商之间的较量，将产生深远和致命的影响。但现在，大多数中国的企业家，尤其是那些做实业出身的企业家，对资本

市场的游戏规则还非常陌生。如果他们继续这样陌生下去，是会错过大机会的，甚至会吃大亏的。

所以，未来20来年所谓全球化，实际上它将会是全球的中国化，这种趋势对于中国的经营者、对于中国的商业人士、对于中国的中介机构，面临着什么样的机遇和挑战呢？对于跨国公司来说，凡是中国化步伐落后者必将衰落；对中国公司来说，凡是全球化步伐滞后者必将失势，沦落为行业中没有大作为的商家。对于中国大企业来说，今天还忽视或不考虑全球化的问题，或者投资控股的问题，或者全球并购的问题、资本运作的问题、金融投资的问题，注定是很危险的。

作为律师来说，在这个过程中，如果你不能够为这些跨国企业并购中国的企业，不能为中国的企业并购外国的企业，同样也是很危险的。所以，未来你看小势——小小的趋势，你只能赚小钱，只有看大势，大的趋势看准了，就能赚大钱。所以，当前我们国家的这种并购市场、改制市场、重组市场，都面临着一个大洗牌、大发展、大变革的过程。

这种大趋势最近我们从一个案例进行深度的分析：“娃哈哈”——中国的民族品牌的企业和法国的名牌企业——“达能”所引起的具有世界影响的

一系列纷争。娃哈哈和达能在1996年成立了一个合资公司（中外合作企业），娃哈哈将它的品牌注入这个合资公司，达能持股51%，对这个公司享有控股权，双方约定对娃哈哈的品牌由合资公司授让，也就说宗庆后他们所享有的娃哈哈的品牌就转让给法国达能公司，双方签了一个协议。商标的转让结果报到国家商标局去，没有被批准，他们又重新签定了一个协议，就是商标的许可使用合同。

在这个许可合同里，又有两个合同，一个是所谓的“阴合同”，一个是“阳合同”。“阳合同”对商标的使用问题就没有涉及，就比较简化，报到国家商标局备案。至于“阴合同”，即他们双方有一个更具体的约定，是双方留存下来的，不对外的。所谓叫做“阴合同”，这个合同就约定了娃哈哈的商标给这个合资公司长期使用，除了合资公司之外的其他企业不能够使用娃哈哈这个品牌，如果要使用这个品牌，应该由合资公司同意。这个合同就埋下了一个隐患，双方在这种合资并购转让的整个合作协议里面，对商标的品牌留下了一个纷争的隐患。

事隔十多年以后，这十多年来宗庆后他是作为合资公司的董事长，在合资公司之外他又成立了几十家娃哈哈公司，经销娃哈哈的品牌产品，使用了娃