法考与司法考试之刑法概述真题与解析
司法考试刑法历年试题及答案解析——经典选择题(1)
(2005年)1.下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的?A.罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往B.罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系C.罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应D.罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度答案:BCD考点:罪刑相适应原则的内容详解:罪刑相适应原则要求刑罚的设定首先必须轻重有序、适当。
各个法条之间对犯罪量刑要统一平衡,不能罪重的量刑比罪轻的轻,也不能罪轻的量刑比罪重的重。
罪刑相一致原则要求刑罚与罪质相适应。
不同的罪质标志着各该行为侵害、威胁法益不同。
这种不同正是表明各种犯罪具有不同的危害程度、从而决定刑事责任大小的根本所在。
罪刑相一致原则要求刑罚与犯罪情节相适应,在罪质相同的犯罪中,犯罪情节不一致,其社会危害性就不同,量刑当然必须注意刑罚与犯罪情节相适应。
刑罚的轻重还要与犯罪人的人身危险性相适应。
人身危险性体现着行为人对社会的潜在危险程度,现代刑罚追求遏制犯罪、预防犯罪的目标,把人身危险性作为决定刑罚轻重的标准之一,符合刑罚目的的要求。
罪刑相一致原则在行刑中体现为重视人身危险性的消长变化,具体的制度运作就是合理的运用减刑、假释等规定。
A选项中的“刑法不溯及既往”是罪刑法定原则的派生原则。
评论:难度中等,对考生的刑法理论功底要求较高。
2.下列哪些行为不构成单位犯罪?A.甲、乙、丙出资设立一家有限责任公司专门从事走私犯罪活动B.甲、乙、丙出资设立的公司成立后以生产、销售伪劣产品为主要经营活动C.某公司董事长及总经理以公司名义印刷非法出版物,所获收入由他们二人平分D.某公司董事长及总经理组织职工对前来征税的税务工作人员使用暴力,拒不缴纳税款答案:ABCD考点:单位犯罪详解:根据最高法1999年6月18日第14号司法解释的规定,个人为违法犯罪活动而设立的公司实施犯罪的,或者公司设立后,以实施犯罪为主要活动的,不以单位犯罪论处。
司法考试真题刑法部分及真题对照答案解析
单项选择〔2021年〕1.甲给机场打谎称“3架飞机上有炸弹〞,机场立即紧急疏散乘客,对飞机进行地毯式安检,3小时后才恢复正常航班秩序。
关于本案,以下哪一选项是正确的?〔〕A.为维护社会稳定,无论甲的行为是否严重扰乱社会秩序,都应追究甲的刑事责任B.为防范危害航空平安行为的发生,保护人民群众,应以危害公共平安相关犯罪判处甲死刑C.从事实和法律出发,甲的行为符合编造、成心传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成,应追究其刑事责任D.对于散布虚假信息,危及航空平安,造成国内国际重大影响的案件,可突破司法程序规定,以高效办案取信社会【答案】C【解析】此题考核编造、成心传播虚假恐怖信息罪。
选项A错误。
定罪量刑必须严格遵守罪刑法定原那么,不能为了维护社会稳定,将依法不构成犯罪的行为作为犯罪处理。
选项B错误,选项C正确。
甲只是谎称“3架飞机上有炸弹〞,并没有实际放置炸弹,没有危害公共平安的现实危险和可能,不应以危害公共平安相关犯罪判处甲死刑。
但其行为符合编造、成心传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成,应以编造、成心传播虚假恐怖信息罪进行处分。
选项D错误。
刑事诉讼必须严格遵守法定的程序,即便造成了国内国际重大影响等,也不得以任何理由突破法定的程序。
2.关于社会主义法治理念与罪刑法定原那么的关系有以下观点:①罪刑法定的思想根底是民主主义与尊重人权主义,具备社会主义法治理念的本质属性②罪刑法定既约束司法者,也约束立法者,符合依法治国理念的根本要求③罪刑法定的核心是限制国家机关权力,保障国民自由,与执法为民的理念相一致④罪刑法定是依法治国理念在刑法领域的具体表现关于上述观点的正误,以下哪一选项是正确的?〔〕①句正确,第②③④句错误①③句正确,第②④句错误①②③句正确,第④句错误①②③④句均正确【答案】D【解析】此题考核社会主义法治理念与罪刑法定原那么的关系。
①正确。
罪刑法定的思想根底是民主主义与尊重人权主义,社会法治的本质属性强调人民当家作主,强调人民利益至上,两者具有一致性。
法考刑法真题及答案解析
法考刑法真题及答案解析法考是指参加国家司法考试的法律专业毕业生,是成为合法从业律师的必备条件。
法考试卷中的刑法部分是考生们关注的重点,因为掌握了刑法的知识和应用能力,才能在面对法律实际问题时能够应对自如。
在法考中,刑法真题及答案解析是考生备考时必不可少的一环。
通过分析解答真题,考生可以了解考试的难度和方向,同时也可以提升自己的解题能力和思维能力。
下面,就让我们一起来看看一道刑法真题的解析过程。
假设题目是关于盗窃罪的,问题是:某人在超市盗窃了一部手机,被商场保安发现并拦住。
在保安要求看手机的同时,该人突然将手机抛向地面并试图逃跑,正好被保安拦腰抱住。
请分析该行为的构成,对于手机号的损坏是否构成财产损失进行论述。
首先,我们需要确定这个行为的构成要素。
根据刑法相关规定,盗窃罪的构成要素为:使用暴力、胁迫等手段,非法占有他人财物。
在本题中,这个人使用了暴力或胁迫的手段,将手机盗走,并试图逃跑,而被保安拦腰抱住。
其次,我们需要分析手机是否被损坏构成财产损失。
根据刑法的相关规定,财产附属物的损毁未达到构成财产损失的程度,则不构成财产损失。
在本题中,手机被抛向地面,但没有造成无法使用或无法修复的损坏,所以不能构成财产损失。
综上所述,该行为可以构成盗窃罪,但手机的损坏不构成财产损失。
通过以上解析过程,我们可以看到在法考中解答一个刑法问题需要考生具备的能力。
首先,需要对刑法的相关法律条文和规定有准确的掌握,能够理解和应用到具体的案例中;其次,需要有良好的分析和推理能力,能够根据所提供的情况进行合理的推论;最后,需要有逻辑清晰和条理性强的表达能力,能够将自己的观点和分析过程清楚地表达出来。
为了提高解题能力,考生们不仅需要多做刑法的真题练习,还可以通过参加模拟考试、参加刑法研讨班等方式来提高自己的应试能力。
此外,平时的阅读和学习也是非常重要的,通过了解法律的最新发展和相关案例,可以对刑法问题有更深入的理解和思考。
当然,在备考过程中要确保自己的时间合理分配,不仅要有充足的时间进行刑法的学习和复习,还要保证其他科目的学习。
2020司法考试刑法真题解析
2020司法考试刑法真题解析题目1题目描述:根据刑法第XX条规定,某人在公共场所故意伤害他人致死,应如何定罪量刑?解析:根据刑法第XX条的规定,公共场所故意伤害他人致死属于故意杀人罪,应定罪量刑。
故意杀人罪的刑罚为XX年有期徒刑至无期徒刑,具体刑期应根据被告人的犯罪情节、社会危害程度等因素综合考虑。
题目2题目描述:某人盗窃他人财物后逃跑,被追捕并在逃跑过程中伤害了警察,应如何定罪量刑?解析:根据刑法第XX条的规定,盗窃罪与伤害罪构成了数罪并罚,应分别定罪量刑。
盗窃罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑,伤害罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑。
具体刑期应根据被告人的犯罪情节、社会危害程度、对财物的价值等因素综合考虑。
题目3题目描述:某人在醉酒状态下驾驶机动车,并造成了重大交通事故,应如何定罪量刑?解析:根据刑法第XX条的规定,醉酒驾驶机动车属于危险驾驶罪,应定罪量刑。
危险驾驶罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑,并处罚金。
具体刑期和罚金数额应根据被告人的犯罪情节、交通事故后果等因素综合考虑。
题目4题目描述:某人非法拘禁他人,并要求其家属支付赎金,应如何定罪量刑?解析:根据刑法第XX条的规定,非法拘禁罪与敲诈勒索罪构成了数罪并罚,应分别定罪量刑。
非法拘禁罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑,敲诈勒索罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑。
具体刑期应根据被告人的犯罪情节、对被害人的危害程度、赎金数额等因素综合考虑。
题目5题目描述:某人故意传播虚假信息,造成了社会恐慌,应如何定罪量刑?解析:根据刑法第XX条的规定,故意传播虚假信息属于编造、故意传播虚假恐怖信息罪,应定罪量刑。
该罪的刑罚为XX年有期徒刑至XX年有期徒刑,并处罚金。
具体刑期和罚金数额应根据被告人的犯罪情节、造成的社会危害程度等因素综合考虑。
2020年司法考试《刑法》题目及解答一
2020年司法考试《刑法》题目及解答一题目一:盗窃罪小明因盗窃行为被公安机关抓获,案发时他偷走了一辆价值5000元的自行车。
请问小明的行为是否构成盗窃罪?解答:根据我国刑法第二百六十四条规定,盗窃罪是指有下列情形之一的,以非法占有为目的,侵占公私财物的行为:(一)秘密窃取公私财物的;(二)使用伪造、变造的信用卡、存折、有价票证、有价证券等方式窃取财物的;(三)其他情形。
小明的行为属于秘密窃取公私财物的情形,因为他在没有所有人允许的情况下偷走了一辆自行车。
此外,根据刑法第二百六十七条的规定,盗窃数额较大的,即使秘密窃取,也应认定为盗窃罪。
根据案情描述,小明所盗窃的自行车价值为5000元,属于盗窃数额较大的范围。
综上所述,小明的行为构成盗窃罪。
题目二:故意伤害罪某甲因与他人发生争执,持刀将对方刺伤,导致对方轻伤。
请问某甲的行为是否构成故意伤害罪?解答:根据我国刑法第二百三十一条规定,故意伤害他人身体的,应认定为故意伤害罪。
而根据刑法第二百三十二条的规定,致人轻伤的,处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金;情节较轻的,处三年以下拘役、管制或者罚金。
根据题目描述,某甲持刀将对方刺伤,导致对方轻伤。
根据刑法规定,某甲故意伤害他人身体的行为构成故意伤害罪。
鉴于对方受伤属于轻伤,某甲将面临三年以下有期徒刑、拘役或者罚金的处罚。
综上所述,某甲的行为构成故意伤害罪。
题目三:过失致人重伤罪小张因酒后驾驶摩托车,发生交通事故,导致他人重伤。
请问小张的行为是否构成过失致人重伤罪?解答:根据我国刑法第一百三十四条规定,过失致人重伤罪是指因违反国家交通管理法规,发生交通事故,致人重伤的行为。
根据刑法第一百三十四条的规定,过失致人重伤的,处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金。
根据题目描述,小张酒后驾驶摩托车发生交通事故,导致他人重伤。
根据刑法规定,小张的行为符合过失致人重伤罪的构成要件。
小张将面临三年以下有期徒刑、拘役或者罚金的处罚。
2020司法考试刑法题目及其解答
2020司法考试刑法题目及其解答一、选择题1.甲、乙两人共同抢劫银行,甲持枪威胁银行职员,乙负责捆绑职员并取走现金。
关于甲、乙的行为,下列说法正确的是?A.甲、乙构成抢劫罪的共同犯罪B.甲、乙构成绑架罪的共同犯罪C.甲、乙构成抢夺罪的共同犯罪D.甲、乙构成故意杀人罪的共同犯罪答案:A解析:甲乙两人共同抢劫银行,甲持枪威胁银行职员属于抢劫行为,乙负责捆绑职员并取走现金也是抢劫行为的组成部分。
因此,甲乙两人构成抢劫罪的共同犯罪。
2.丙在商场购物时,趁人多将手伸进他人衣兜,窃取现金500元。
关于丙的行为,下列说法正确的是?A.丙构成盗窃罪B.丙构成抢夺罪C.丙构成诈骗罪D.丙构成侵占罪答案:A解析:丙在商场购物时,趁人多将手伸进他人衣兜,窃取现金500元。
丙的行为符合盗窃罪的构成要件,因此构成盗窃罪。
3.丁偷开邻居轿车,在道路上行驶,后因车辆故障被迫停下。
关于丁的行为,下列说法正确的是?A.丁构成盗窃罪B.丁构成抢夺罪C.丁构成危险驾驶罪D.丁构成破坏交通工具罪答案:A解析:丁偷开邻居轿车,在道路上行驶,构成盗窃罪。
虽然丁后来因车辆故障被迫停下,但其行为已经构成了盗窃罪的既遂。
二、案例分析题案例一:甲与乙共同诈骗他人财物,甲负责诱骗,乙负责望风。
在一次诈骗行动中,甲诱骗他人将钱款交给乙,乙收到钱款后立即逃跑。
甲被捕后,交代了整个诈骗过程。
问:甲、乙的行为构成何罪?请说明理由。
答案:甲、乙的行为构成诈骗罪的共同犯罪。
解析:甲负责诱骗,乙负责望风,两人共同实施诈骗行为,构成诈骗罪的共同犯罪。
虽然乙在收到钱款后立即逃跑,但其行为仍然是诈骗行为的组成部分,因此,甲乙两人均构成诈骗罪的共同犯罪。
案例二:丙是一名出租车司机,某晚,丙在酒后驾驶出租车接送乘客。
在行驶过程中,丙因疲劳驾驶导致车辆失控,撞向路边行人,造成行人死亡。
问:丙的行为构成何罪?请说明理由。
答案:丙的行为构成交通肇事罪。
解析:丙酒后驾驶出租车,在疲劳驾驶的情况下导致车辆失控,撞向路边行人,造成行人死亡。
司法考试刑法历年真题与答案解析(10)
18.只为职研选取油品,送给正邮理乙涉嫌非法拘禁一案的合议庭审判号丙5万元,在审判委员会上,丙试图为乙乐脱罪责,但未能得逞,于是丙将收受的5万邓还给甲。
甲经过思想斗争,到司法机关主动交代了自己向丙行嫡的行为。
关于本案的处理,下列哪些说法是正确的?A.对甲的行为应以行贿罪论处B.对丙的行为应当认定为受贿中止C.对甲应当适用刑法总则关于自首的处罚规定D.对甲可以减轻处罚或免除处罚答案及解析:AD行贿罪是指为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为。
甲显然是为了谋取不正当利益,给予国家工作人员金钱,自然构成行贿罪,因此选A项。
受贿罪是一种行为犯,只要受贿人实际收受了贿赂,无论是否为他人谋取正当或不正当的利益,都构成受贿罪。
本题中,丙收受了甲5万元,就已经是受贿罪的既遂,他在事后退还赃款不影响他先前行为的性质,不能认定是受贿的中止,因此B项的说法是错误的。
《刑法》第390条第2款规定:“行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的,可以减轻处罚或者免除处罚。
”这是刑法分则对于行贿罪的自首的特殊规定。
根据特殊规定优于一般规定的原则,对于行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的“这种行为,就应适用刑法这一条的规定,而不是《刑法》总则的一般规定,不选择C项。
故本题答案为AD.19.黄某(19周岁)和赵某(17周岁)合伙盗窃邻村王某家的耕牛。
黄某在门外望风,赵某进牛棚牵牛。
由于赵某不小心弄出响声,被王某发现。
黄某听到王某的呛喝声,不顾等赵某即逃走。
王某手持木根紧迫赵某,赵某为了逃避王某的抓捕,掏出随身携带的水果刀朝王某身上捅了一刀后逃走。
黄某逃到村头刚好遇见巡逻的民警。
民警见黄某形迹可疑即将其带回问话,黄某如实将其和赵某合谋盗窃的情况向民警作了交代。
关于本案,下列哪些说法是正确的?A.黄某的行为构成盗窃罪B.对黄某应当认定为自首C.赵某的行为构成抢劫罪D.对赵某应当从轻或者减轻处罚答案及解析:ABCD在本题中,黄某和赵某合伙盗窃邻村王某家的耕牛,黄某在门外望风,赵某进牛棚牵牛,其二人已经构成盗窃的共同犯罪。
国 家司 法考试刑法真题及详解
国家司法考试刑法真题及详解在国家司法考试中,刑法一直是重点和难点科目。
通过对历年真题的研究和详解,能够帮助考生更好地理解和掌握刑法的知识点,提高应试能力。
以下将为您呈现一些具有代表性的国家司法考试刑法真题,并进行详细的解析。
【真题 1】甲欲杀乙,故意将装好子弹的枪支交给丙,并骗丙说是空枪,叫丙向乙瞄准恐吓乙,结果丙向乙开枪,乙中弹身亡。
关于甲和丙的行为,下列说法正确的是()A 甲构成故意杀人罪的间接正犯B 甲构成故意杀人罪的教唆犯C 丙构成故意杀人罪D 丙构成过失致人死亡罪【详解】首先分析甲的行为。
甲故意将装有子弹的枪支交给丙,并骗丙说是空枪,指使丙向乙开枪,甲利用了不知情的丙的行为来实现自己杀乙的目的,因此甲构成故意杀人罪的间接正犯,A 选项正确,B 选项错误。
再看丙的行为。
丙虽然被甲欺骗,以为是空枪而向乙开枪,但丙在开枪时应当预见到可能会造成他人死亡的后果,却因疏忽大意没有预见,导致乙中弹身亡,所以丙构成过失致人死亡罪,D 选项正确,C选项错误。
【真题 2】下列行为中,构成抢劫罪的是()A 甲携带凶器抢夺B 乙盗窃后,为抗拒抓捕当场使用暴力C 丙乘人不备,夺取他人财物数额较大D 丁骗取他人财物后,为抗拒抓捕当场使用暴力【详解】A 选项,甲携带凶器抢夺,根据刑法规定,应依照抢劫罪定罪处罚。
携带凶器抢夺,无论是否实际使用凶器,都以抢劫罪论处。
B 选项,乙盗窃后,为抗拒抓捕当场使用暴力,这种行为符合转化型抢劫罪的构成要件,应以抢劫罪定罪。
C 选项,丙乘人不备,夺取他人财物数额较大,构成抢夺罪,而非抢劫罪。
D 选项,丁骗取他人财物后,为抗拒抓捕当场使用暴力,不构成抢劫罪。
因为诈骗罪不能转化为抢劫罪。
【真题 3】甲在一偏僻路段对乙实施抢劫,用刀逼迫乙交出财物。
乙趁甲不注意,捡起一块石头砸向甲,甲头部受伤倒地。
乙趁机逃跑。
关于乙的行为,下列说法正确的是()A 乙构成正当防卫B 乙构成防卫过当C 乙构成故意伤害罪D 乙构成紧急避险【详解】乙的行为构成正当防卫。
国家司法考试卷二刑法(刑罚概说)模拟试卷1(题后含答案及解析)
国家司法考试卷二刑法(刑罚概说)模拟试卷1(题后含答案及解析) 题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题 3. 不定项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.某甲因盗窃罪案发被捕,在侦查人员对其审讯期间,交代了自己与李某诈骗4万元犯罪的事实,并提供了同案犯李某可能隐匿名的地点,根据这一线索,侦查机关顺利将李某追捕归案。
对某甲的盗窃罪如何处罚:( ) A.应当减轻或者免除处罚B.应当从轻或者减轻处罚C.可以从轻或者减轻处罚D.可以减轻或者免除处罚正确答案:C解析:本题考查我国《刑法》对立功情节的量刑规定。
有一般立功表现时,可以从轻或者减轻处罚。
知识模块:刑罚概说2.下列说法正确的是:( )A.被假释的犯罪分子,在假释考验期间再犯新罪的,不构成累犯B.法定最高刑为无期徒刑、死刑的,如果经过20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民法院核准C.对因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪的犯罪分子,不得假释D.累犯可以适用假释正确答案:A解析:本题考查我国《刑法》对量刑和减刑的相关规定。
在假释期间又犯新罪的,应将新罪判处刑罚,并与前罪的剩余刑期进行并罚,行为人不构成累犯,因此,A选项正确。
B选项中,应该是报请最高人民检察院核准。
C选项中,对所列举的犯罪分子不得假释,有判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的限制。
对于累犯,不得假释,所以D选项也错误。
知识模块:刑罚概说3.特殊预防是指:( )A.预防犯罪分子再次犯罪B.预防犯罪分子再次犯过去所犯的罪C.特殊形式的一般预防D.预防犯罪分子向其他人传播犯罪方法正确答案:A解析:本题考查对特殊预防的理解。
特殊预防,是预防犯罪分子再次犯罪。
知识模块:刑罚概说多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。
本部分51-90题,每题2分,共80分。
4.甲犯故意伤害罪被检察机关提起公诉后,被人民法院判处有期徒刑6年。
[司法考试]刑法学真题讲解
▪ 第386条第1款“违反国家规定,对计算机信 息系统功能进行删除、修改、增加、干扰, 造成计算机信息系统不能正常运行,后果严 重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果 特别严重的,处五年以上有期徒刑。〞
▪ 第2款“违反国家规定,对计算机信息系统中 存储、处理或者传输的数据和应用程序进行 删除、修改、增加的操作,后果严重的,依 照前款的规定处分。〞
▪ 区别:1.用语含义上,扩大解释得出的结论没有超 出刑法用语可能具有的含义,在刑法文义的射程之 内进行的解释。而后者超出了可能有的含义。2.扩 大解释没有提升概念的阶位,类推解释是将所要解 释的概念提升到更高的阶位做出的解释。
▪ 例2、刑法170“伪造货币的,处三年以上十年以下 有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金〞; 刑法173“变造货币,数额较大的,处三年以下有期 徒刑或者拘役,并处或者单处一万元以上十万元以 下罚金;〞
▪ C项,第261条“对于年老、年幼、患病或者其他没有 独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶 劣的,处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。〞
▪ D项,第257条“以暴力干预他人婚姻自由的,处二年 以下有期徒刑或者拘役。 犯前款罪,致使被害人死亡 的,处二年以上七年以下有期徒刑。 第一款罪,告诉 的才处理。〞
▪ 近年来国外长期站主导的条件说传入,认为当危 害行为与危害结果之间存在“没有前者就没有后
者〞的条件关系时,前者就是后者的原因。〞总
的来看,必然因果关系说已经丧失其通说地位,
偶然因果关系和条件说似乎没有实质性区别。不 管采何种观点,以下几点需注意:;1、不能以 因果关系的认定取代对危害行为本身的认定;2、 行为人的行为介入了第三者或被害人的行为等因
▪ 答案:B
▪ 考点:刑法解释、刑法解释方法
刑法原题及解析:2020司法考试
刑法原题及解析:2020司法考试一、刑法概述1.1 刑法的基本概念问题:刑法是规范什么的法律?答案:刑法是规范犯罪行为及其法律后果的法律。
1.2 刑法的效力范围问题:刑法对哪些人具有效力?答案:刑法对在中国领域内犯罪的人具有效力,包括中国公民和外国人。
二、犯罪论2.1 犯罪构成要件2.1.1 客观要件问题:犯罪行为包括哪些方面?答案:犯罪行为包括行为主体、行为客体、行为手段、行为结果。
2.1.2 主观要件问题:犯罪的主观要件包括哪些方面?答案:犯罪的主观要件包括犯罪故意、犯罪过失。
2.2 犯罪的停止形态问题:犯罪有哪些停止形态?答案:犯罪有完成形态和未完成形态两种,其中完成形态包括犯罪既遂、犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止。
2.3 犯罪排除事由问题:有哪些情况不构成犯罪?答案:不构成犯罪的情况包括正当防卫、紧急避险、不可抗力、意外事件等。
三、刑罚论3.1 刑罚的种类问题:刑罚有哪些种类?答案:刑罚包括主刑和附加刑,主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑,附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境。
3.2 刑罚的适用问题:刑罚的适用原则有哪些?答案:刑罚的适用原则包括罪刑法定原则、平等适用原则、人道主义原则、罪刑相当原则。
3.3 刑罚的执行问题:刑罚的执行有哪些规定?答案:刑罚的执行包括刑期的计算、减刑、假释、监外执行等规定。
四、刑法分则4.1 危害国家安全罪问题:危害国家安全罪包括哪些罪行?答案:危害国家安全罪包括背叛国家罪、分裂国家罪、煽动分裂国家罪、颠覆国家政权罪、资助危害国家安全犯罪活动罪等。
4.2 侵犯公民人身权利、民主权利罪问题:侵犯公民人身权利、民主权利罪包括哪些罪行?答案:侵犯公民人身权利、民主权利罪包括故意杀人罪、故意伤害罪、强奸罪、绑架罪、非法拘禁罪等。
4.3 财产犯罪问题:财产犯罪包括哪些罪行?答案:财产犯罪包括盗窃罪、诈骗罪、抢夺罪、抢劫罪、贪污罪、挪用公款罪等。
五、司法考试真题解析5.1 单选题问题:关于犯罪构成要件,以下哪个选项是正确的?A. 行为主体必须是成年人B. 行为客体必须是公共安全C. 行为手段必须是暴力D. 行为结果必须是人员伤亡答案:B. 行为客体必须是公共安全5.2 多选题问题:关于刑罚的适用原则,以下哪些选项是正确的?A. 罪刑法定原则B. 平等适用原则C. 人道主义原则D. 罪刑相当原则答案:A. 罪刑法定原则 B. 平等适用原则 C. 人道主义原则 D. 罪刑相当原则以上是关于刑法原题及解析:2020司法考试的详细内容,希望对您的学习有所帮助。
2020年刑法司法考试真题与答案解析
2020年刑法司法考试真题与答案解析一、选择题1. (单选题)甲以抢劫为目的,盗窃一辆汽车,用于实施抢劫。
甲的行为构成()。
A. 盗窃罪B. 抢劫罪C. 抢夺罪D. 非法占有罪【答案】A【解析】甲的行为构成盗窃罪。
虽然甲以抢劫为目的,但是其最初的行为是盗窃,而不是抢劫。
根据刑法的规定,盗窃罪是指秘密窃取公私财物的行为,甲的行为符合盗窃罪的构成要件。
2. (多选题)关于非法搜查罪,下列说法正确的是()。
A. 非法搜查罪是指非法搜查他人身体、住宅的行为B. 非法搜查罪的主体是国家机关工作人员C. 非法搜查罪的情节严重时,可以适用拘役或者有期徒刑D. 非法搜查罪的行为人主观上必须是出于故意【答案】ACD【解析】非法搜查罪是指非法搜查他人身体、住宅的行为,因此选项A正确。
非法搜查罪的主体并非必须是国家机关工作人员,任何人都可能构成该罪,因此选项B错误。
非法搜查罪的情节严重时,可以适用拘役或者有期徒刑,因此选项C正确。
非法搜查罪的行为人主观上必须是出于故意,因此选项D正确。
二、简答题1. 请简述刑法中犯罪构成的要件。
【答案】刑法中犯罪构成的要件包括以下四个方面:(1)主体要件:指犯罪行为人必须是具有刑事责任能力的自然人、法人或者非法人组织。
(2)主观要件:指犯罪行为人必须具备故意或者过失的心理状态。
(3)客体要件:指犯罪行为必须侵犯的刑法所保护的社会关系。
(4)客观要件:指犯罪行为的具体表现,包括危害行为、危害结果以及危害行为与危害结果之间的因果关系。
2. 请解释刑法中“刑疑从轻”的原则。
【答案】刑法中“刑疑从轻”的原则,是指在刑事诉讼中,对于犯罪事实不清、证据不足的案件,应当从轻判决或者不予追究刑事责任。
这一原则体现了刑法的人道主义精神,保障了被告人的合法权益,防止无辜者受到刑事追究。
在适用“刑疑从轻”的原则时,应当充分考虑案件的具体情况,如证据的可靠性、犯罪行为的危害程度、被告人的人身危险性等因素,确保公正审判。
2020年司法考试《刑法》题目及解答一
2020年司法考试《刑法》题目及解答一一、选择题1. 下列属于特殊主观方的是()。
A. 故意B. 过失C. 故意和过失D. 直接故意正确答案:D2. 犯罪的构成要件包括()。
A. 客观要件B. 主观要件C. 结果要件D. 所有选项都正确正确答案:D3. 非法剥夺他人人身自由罪的行为客观上要求()。
A. 使用暴力或者其他方法B. 限制对方的人身自由C. 违背法定程序D. 惩罚犯罪分子正确答案:B4. 非法侵入住宅罪的客观要件包括()。
A. 非法侵入他人住宅B. 未经许可C. 惩罚犯罪分子D. 所有选项都正确正确答案:D5. 犯罪的刑罚种类包括()。
A. 主刑B. 附加刑C. 剥夺政治权利D. 所有选项都正确正确答案:D二、简答题1. 简述故意犯罪与过失犯罪的区别。
故意犯罪和过失犯罪是两种不同的主观故意形态。
故意犯罪是指犯罪人明知自己的行为具有犯罪性质,但仍然故意实施犯罪行为的情形。
而过失犯罪是指犯罪人在明知或应知的情况下,由于疏忽、粗心或疏于管理等原因,未能采取必要的注意措施,致使犯罪结果发生的情形。
2. 简述非法侵入住宅罪的构成要件。
非法侵入住宅罪的构成要件包括客观要件和主观要件。
客观要件包括:非法侵入他人住宅和未经许可。
主观要件是犯罪人的故意,即犯罪人明知自己的行为是非法的,并有意实施非法侵入住宅的行为。
3. 什么是犯罪的主体?犯罪的主体指的是犯罪行为的实施者,即犯罪人。
犯罪人可以是自然人或者法人,只有具备刑事责任能力的人才能成为犯罪主体。
4. 简述犯罪的刑罚种类。
犯罪的刑罚种类包括主刑和附加刑。
主刑是对犯罪人直接施加的刑罚,如有期徒刑、拘役、管制、死刑等。
附加刑是在主刑之外对犯罪人的其他权利进行限制或剥夺,如剥夺政治权利、罚金、没收财产等。
5. 简述犯罪的构成要件。
犯罪的构成要件包括客观要件和主观要件。
客观要件是指构成犯罪所必须具备的客观行为和客观结果。
主观要件是指犯罪人实施犯罪行为时的主观故意或过失。
司法考试《刑法学》试题及答案解析
司法考试《刑法学》试题及答案解析
概述
本文档主要提供了司法考试中《刑法学》试题及答案的解析。
以下是一些常见的问题及其答案。
试题及答案解析
1. 问题:什么是故意犯罪?
答案:故意犯罪是指犯罪主体明知自己的行为将会造成犯罪结果,却故意进行该行为的犯罪行为。
2. 问题:什么是过失犯罪?
答案:过失犯罪是指犯罪主体在未能预见犯罪结果的情况下,因过失而造成了犯罪行为。
3. 问题:刑法中的“法定刑”是指什么?
答案:法定刑是指依法规定的刑罚种类和刑罚幅度。
4. 问题:什么是共同犯罪?
答案:共同犯罪是指两个或更多人共同实施的犯罪行为。
5. 问题:刑法中的“从犯”是指什么?
答案:从犯是指在主犯的犯罪行为中起辅助作用或参与犯罪的人。
6. 问题:徇私舞弊刑事责任是如何确定的?
答案:徇私舞弊刑事责任的确定需考虑行为人的机关地位、犯
罪主观故意、错误行为的严重程度等因素。
7. 问题:累犯是什么概念?
答案:累犯是指在刑法规定的累犯制度下,曾被判处刑罚后再
次犯罪的行为。
结论
以上是《刑法学》司法考试中的一些试题及其答案解析。
希望
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2020年司法考试《刑法》试题与解答集一
2020年司法考试《刑法》试题与解答集一一、选择题1. 下列选项中,属于犯罪嫌疑人的行为是:A. 故意杀人B. 抢劫C. 盗窃D. 自卫答案:D2. 根据刑法规定,未成年人犯罪的刑事责任年龄是:A. 16周岁B. 18周岁C. 20周岁D. 14周岁答案:B二、判断题1. 盗窃罪是一种故意犯罪,因此对于盗窃罪的构成要件,必须要有明显的故意行为。
答案:错误2. 犯罪的刑事责任年龄是指未成年人在达到该年龄之前所犯的犯罪行为不承担刑事责任。
答案:正确三、简答题1. 请简述故意犯罪和过失犯罪的区别。
答:故意犯罪是指犯罪主体明知自己的行为会造成违法结果,但仍然有意实施的犯罪行为;过失犯罪是指犯罪主体在实施某种行为时,由于疏忽、大意等原因,没有预见到可能发生的违法结果,但其行为在一定程度上存在过失。
2. 请解释刑法中的累犯与惯犯的概念。
答:累犯是指在前一个刑事判决确定之后,再次犯罪的行为;惯犯是指在累犯的基础上,再次犯罪的行为。
累犯和惯犯在刑罚上会受到一定的加重处理。
四、论述题请论述故意杀人罪与过失杀人罪的区别及其构成要件。
答:故意杀人罪是指犯罪主体明知自己的行为会造成他人死亡,故意实施杀人行为的犯罪行为,其构成要件包括犯罪主体的故意和他人死亡的结果。
过失杀人罪是指犯罪主体在实施某种行为时,由于疏忽、大意等原因,没有预见到他人可能死亡的结果,但其行为在一定程度上存在过失,导致他人死亡的犯罪行为,其构成要件包括犯罪主体的过失和他人死亡的结果。
故意杀人罪和过失杀人罪的区别在于犯罪主体的主观故意程度和对他人死亡结果的预见能力。
故意杀人罪是明知故犯,而过失杀人罪是由于过失导致他人死亡。
构成要件也有所不同,故意杀人罪要求犯罪主体的故意和他人死亡的结果,而过失杀人罪要求犯罪主体的过失和他人死亡的结果。
国家司法考试(刑法)测试题与答案解析汇编
一、单项选择题1.2011年2月25日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过了新的刑法修正案,并于2011年5月1日起施行。
这是《中华人民共和国刑法》自1997年修订以来第()次修改。
A.七B.八C.九D.十2.最高人民法院1998年《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,以营利为目的实施侵犯著作权行为,个人违法所得数额在5万元以上的,构成犯罪。
2004年12月22日施行的最高人民法院和最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,以营利为目的侵犯著作权违法所得在3万元以上的,构成侵犯著作权罪。
对这两个司法解释的适用,正确的是()。
A.2004年12月22日以后审理侵犯著作权刑事案件,一律适用2004年司法解释B.司法机关可以根据打击相关犯罪的需要,择一适用C.上述司法解释都只有参考价值,司法机关可以不受其约束D.上述2004年司法解释关于侵犯著作权犯罪的规定,不溯及既往3.下列关于单位犯罪的表述中错误的是()。
A.法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪才能成为单位犯罪B.单位犯罪中的单位不包括自然人投资设立的股份有限公司C.医疗卫生机构可以成为单位犯罪的主体D.单位犯罪两罚制既处罚单位又处罚直接负责的主管人员和其他直接责任人员4.下列关于过失犯罪的说法中,正确的是()。
A.过失犯罪是指行为人对于危害结果的发生没有预见的犯罪B.过失犯罪既可以由不作为方式构成,也可以由作为方式构成C.过失犯罪未造成严重结果的,可以按照犯罪未遂从轻或者减轻处罚D.对具有高度危险的过失行为,即使未造成法津规定的实害结果,也应当定罪处罚5.某电影放映员与一赶车人拉着电影胶片到农村放映。
时值隆冬,赶车人到达地点后,即进屋烤火,顺手将电影胶片搬放在炉火旁。
电影放映员没把电影放好,就干别的事情去了,结果胶片受热起火,酿成火灾。
电影放映员的行为构成()。
A.直接故意B.间接故意C.过于自信的过失D.疏忽大意的过失6.防卫过当或者避险过当的,()。
司法考试刑法试题详解带答案和解析
1、关于刑事诉讼价值的理解,下列哪一选项是错误的?A.公正在刑事诉讼价值中居于核心的地位B.通过刑事程序规范国家刑事司法权的行使,是秩序价值的重要内容C.效益价值属刑事诉讼法的工具价值,而不属刑事诉讼法的独立价值D。
适用强制措施遵循比例原则是公正价值的应有之义2、关于李某脱逃后的诉讼程序,下列选项正确的是:A。
李某脱逃后,法院可中止审理B.在通缉李某一年不到案后,甲市检察院可向甲市中级法院提出没收李某违法所得的申请C。
李某的近亲属只能在6个月的公告期内申请参加诉讼D.在审理没收违法所得的案件过程中,李某被抓捕归案的,法院应裁定终止审理3、法院可以受理被害人提起的下列哪一附带民事诉讼案件?A.抢夺案,要求被告人赔偿被夺走并变卖的手机B.寻衅滋事案,要求被告人赔偿所造成的物质损失C。
虐待被监管人案,要求被告人赔偿因体罚虐待致身体损害所产生的医疗费D。
非法搜查案,要求被告人赔偿因非法搜查所导致的物质损失4、鱼塘边工厂仓库着火,甲用水泵从乙的鱼塘抽水救火,致鱼塘中价值2万元的鱼苗死亡。
仓库中价值2万元的商品因灭火及时未被烧毁.甲承认仓库边还有其他几家鱼塘,为报复才从乙的鱼塘抽水。
关于本案,下列哪一选项是正确的?A.甲出于报复动机损害乙的财产,缺乏避险意图B.甲从乙的鱼塘抽水,是不得已采取的避险行为C.甲未能保全更大的权益,不符合避险限度要件D。
对2万元鱼苗的死亡,甲成立故意毁坏财物罪5、罗某作为人民陪审员参与D市中级法院的案件审理工作。
关于罗某的下列哪一说法是正确的?A。
担任人民陪审员,必须经D市人大常委会任命B.同法官享有同等权利,也能担任合议庭审判长C.可参与中级法院二审案件审理,并对事实认定、法律适用独立行使表决权D。
可要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审委会讨论决定6、甲涉嫌盗窃室友乙存放在储物柜中的笔记本电脑一台并转卖他人,但甲辩称该电脑系其本人所有,只是暂存于乙处.下列哪一选项既属于原始证据,又属于直接证据?A。
国家司法考试卷二(刑法概论、犯罪构成)历年真题试卷汇编1(题后
国家司法考试卷二(刑法概论、犯罪构成)历年真题试卷汇编1(题后含答案及解析)题型有:1. 单项选择题 2. 多项选择题单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。
本部分1-50题,每题1分,共50分。
1.关于刑法解释的说法,下列哪一选项是正确的?(2009—卷二—1,单) A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”,属于缩小解释B.将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”,属于当然解释C.对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的,解释为以抢劫罪定罪,属于扩张解释D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”,属于类推解释正确答案:C解析:缩小解释,指刑法条文的字面通常含义比刑法的真实含义广,于是限制字面含义,使其符合刑法的真实含义。
盗窃罪的对象是他人“占有”的财物,A项中将其解释为“他人的财物”,故属于扩大解释,A项错误。
理论上还有一种观点认为A选项不属于缩小解释,而属于目的性限缩。
目的性限缩是对法律文义所涵盖的某一类型,由于立法者之疏忽,未将之排除在外,为贯彻规范意旨,将原为法律文义所涵盖的类型积极地剔除其不含意旨的部分,使之不在该法律适用范围之列。
故其属漏洞补充之一种。
因此它与限缩解释的目的,功能并不一致,后者仅将法律条文的含义缩小至其核心部分,将模糊的,概念边缘的成分消极的未予考虑;而前者将实属规范一般文义之内,但却不符合规范意旨的类型,主动地剔除。
它出现的原因在于由于立法者疏忽而将自己意图之外的类型错误的写人了规范。
“不是限缩字面含义,而是在刑法规定之外附加条件的,不是缩小解释,可能是目的性限缩”。
用通俗的话语来解释,缩小解释是将含义缩小至核心含义,而目的性限缩则是砍掉一部分。
当然解释是刑法规定虽未明示某一事项,但依形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理,将该事项解释为包括在该规定的适用范围之内。
法考与司法考试之刑法概述
真题与解析1(多选题)关于罪刑法定原则与刑法解释,下列哪些选项是正确的?A.对甲法条中的“暴力”作扩大解释时,就不可能同时再作限制解释,但这并不意味着对乙法条中的“暴力”也须作扩大解释B.《刑法》第237条规定的强制猥亵、侮辱罪中的“侮辱”,与《刑法》第246条规定的侮辱罪中的“侮辱”,客观内容相同、主观内容不同C.当然解释是使刑法条文之间保持协调的解释方法,只要符合当然解释的原理,其解释结论就不会违反罪刑法定原则D.对刑法分则条文的解释,必须同时符合两个要求:一是不能超出刑法用语可能具有的含义,二是必须符合分则条文的目的答案及解析①【答案】AD【考点】罪刑法定原则、刑法的解释【解析】解释的方法是无穷的,但解释的结论必须符合罪刑法定原则。
其中尤其需要注意当然解释的结论是否符合罪刑法定原则。
当然解释在推理过程上并无瑕疵,但这不意味着当然解释的结论一定是成立的,仅在当然解释的结论存在成文法根据(在条文用语的文义射程范围之内),当然解释的结论才不违反罪刑法定原则。
例如,无论从哪个角度看,婴儿都比宠物重要,就连抢劫他人宠物的行为都能被认定为抢劫罪,那么,抢劫他人婴儿的行为就更应认定为抢劫罪。
这一当然解释的结论违反罪刑法定原则,这是因为,婴儿不能成为抢劫罪的对象(不可将婴儿降格评价为“财物”),故对抢劫婴儿的行为不可以抢劫罪追究刑事责任。
由此可见,即便符合当然解释的原理,当然解释的结论也可能。
②刑法中的“暴力”这一概念有多重含义,当相关条文法定刑较低时,对暴力可以作出更为广义的扩大解释;当相关条文法定刑较高时,为确保罪刑相适应,有必要对暴力概念进行严格限制。
因此,对甲法条的暴力作扩大解释,并不意味着在其他法条中也要对暴力概念作扩大解释。
扩大解释与限制解释是两种方向相反的解释方法,从立法目的出发,对同一法条中的“暴力”,如有扩大解释的必要,就不可能再进行限制解释,反之亦然。
A 选项正确。
《刑法》第237条和第246条的侮辱行为在客观方面并不相同。
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(单选题)老板甲春节前转移资产,拒不支付农民工工资。
劳动部门下达责令支付通知书后,甲故意失踪。
公安机关接到报警后,立即抽调警力,迅速将甲抓获。
在侦查期间,甲主动支付了所欠工资。
起诉后,法院根据《刑法修正案(八)》拒不支付劳动报酬罪认定甲的行为,甲表示认罪。
关于此案,下列哪一说法是错误的?
A.《刑法修正案(八)》增设拒不支付劳动报酬罪,体现了立法服务大局、保护民生的理念
B.公安机关积极破案解决社会问题,发挥了保障民生的作用
C.依据《刑法修正案(八)》对欠薪案的审理,体现了惩教并举,引导公民守法、社会向善的作用
D.甲已支付所欠工资,可不再追究甲的刑事责任,以利于实现良好的社会效果
【参考答案】D
【考点】罪刑法定原则:拒不支付劳动报酬罪
【解析】
拒不支付劳动报酬,尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的报酬,并依法承担相应赔偿责任的,仍应追究刑事责任,只是可以减轻或者免除处罚。
换言之,并不能因为行为人在提起公诉前支付劳动报酬,并承担相应赔偿责任的,就对其不予追究刑事责任。
A、B项,拒不支付劳动报酬罪的立法,是对作为弱势群体的劳动者的合法财产权的保护,的确有保障民生的考虑;公安机关积极破案解决社会问题,发挥了保障民生的作用,故AB项说法正确。
C项法院的判决,体现了对罪犯甲的惩罚、教育,有助于实现一般预防的刑罚目的,因此,依据《刑法修正案(八)》对欠薪案的审理,体现了惩教并举,引导公民守法、社会向善的作用,故正确。
D项,根据刑法规定,拒不支付劳动报酬,尚未造成严重后果,在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬,并依法承担相应赔偿责任的,可以减轻或者免除处罚。
本案中甲只是支付了劳动报酬,而没有承担相应赔偿责任,所以,不能适用上述“可以减轻或者免除处罚”的规定。
故D项错误。
综上,本题选D。
(单选题)关于刑法解释,下列哪一选项是错误的?
A.学理解释中的类推解释结论,纳入司法解释后不属于类推解释B.将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪的“汽车”,至少是扩大解释乃至是类推解释
C.《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”,但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式D.《刑法》第65条规定,不满18周岁的人不成立累犯;《刑法》第356条规定,因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑,又犯本节规定之罪的,从重处罚。
根据当然解释的原理,对不满18周岁的人不适用《刑法》第356条。
【参考答案】A
【考点】罪刑法定原则
【解析】
立法解释、司法解释与学理解释的不同仅仅在于解释的主体和效力不同,在解释方法和技巧方面没有差别。
因此,学理解释中的类推解释结论,纳入司法解释后仍然属于类推解释。
A选项说法错误。
由于破坏大型拖拉机也会发生危害公共安全的危害结果,故从结论合理性上来说,可以将大型拖拉机解释为破坏交通工具罪中的“汽车”。
但“汽车”一词的核心含义通常并不包含大型拖拉机,故上述解释结论至少是扩大解释乃至是类推解释。
B选项说法正确。
刑法用语的含义具有相对性,在不同的上下文或者语境中可能具有不同的含义。
在刑法条文明文规定了“伪造”与“变造”的场合,二者当然具有不同含义:“伪造”在有些条文中不能包括“变造”,如刑法规定了伪造货币罪与变造货币罪,伪造不能包括变造;在有的场合,尤其是法律只规定了“伪造”的时候,这里的“伪造”就可能包括“变造”,例如信用卡诈骗罪、伪造有价票证罪、伪造增值税专用发票罪中的“伪造”就包括“变造”这一表现方式。
C选项说法正确。
刑法第356条规定的是毒品犯罪方面的特别再犯制度。
特别再犯可适用缓刑、假释,而累犯不可以适用缓刑、假释。
所以,累犯制度比再犯制度在处罚上更严厉。
按照当然解释“出罪时举重以明轻”的原则,法律明确规定更严重的情形不得认定为犯罪,那么,对于法律没有规定的较轻的情形更不得认定为犯罪。
相比较毒品犯罪中的特别再犯制度,累犯是更严厉的量刑情节(累犯应当从重处罚、不得缓刑、不得假释,而特别再犯只是从重处罚)。
为了更好地实现对未成年人的特殊保护,按照当然解释的原理,既然《刑法》明确规定累犯制度不适用于不满18周岁的人,那么,较累犯制度更轻的特别再犯制度(第356条)更不能适用于不满18周岁的人。
D选项说法正确。
综上所述,本题选择A项。
「17-02-01」
(单选题)关于刑事司法解释的时间效力,下列哪一选项是正确的? A.司法解释也是刑法的渊源,故其时间效力与《刑法》完全一样,适用从旧兼从轻原则
B.行为时无相关司法解释,新司法解释实施时正在审理的案件,应当依新司法解释办理
C.行为时有相关司法解释,新司法解释实施时正在审理的案件,仍须按旧司法解释办理
D.依行为时司法解释已审结的案件,若适用新司法解释有利于被告人的,应依新司法解释改判
【参考答案】B
【考点】刑法的概念;刑法的时间效力;刑法的适用范围
【解析】
刑法的渊源是指刑法的表现形式,我国刑法包括《刑法典》、十个《刑法修正案》与一个单行刑法。
司法解释是对法律的解释,属于发现法律含义的活动,并不创设新的刑法内容,故司法解释不属于刑法的渊源。
关于司法解释的时间效力,有司法解释予以专门规定,也即2001年12月7日两高《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》。
其中规定:
(1)司法解释的实施,效力适用于法律的施行期间。
这是因为,司法解释只是解释条文的含义,只要条文有效力,关于该条文的含义的解释也就有效力。
(2)司法解释实施前发生的行为,行为时没有相关司法解释,司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件,依照司法解释办理。
这表明,
司法解释具有溯及力。
这是因为司法解释不是立法条文,只是对立法
条文的含义的解释。
时间效力只针对立法条文而言。
(3)司法解释实施前发生的行为,行为时有司法解释,依照行为时的
司法解释办理。
如果适用新的司法解释对被告人有利,适用新的司法
解释。
这肯定了司法解释仅在特定情况下才具有溯及力,因此,司法解释的
时间效力与《刑法》的时间效力存在差异。
据此,A项错误,B项正确。
行为时有相关司法解释,新司法解释实施时已在处理中的案件,原则
上依旧司法解释办理,但适用新司法解释对被告人有利时除外。
C项错误。
《刑法》第12条第2款规定:“本法施行以前,依照当时的法律已经
作出的生效判决,继续有效。
”依行为时司法解释已审结的案件,意
味着案件是依照当时的法律已经作出了生效判决,因而自然继续有效。
所以,即便适用新司法解释有利于被告人的,也不能依据新司法解释
改判。
即讨论时间效力的问题的案件,都是就未决犯(未审结的案件)
而言的。
我国《刑法》第12条关于溯及力的规定采取的是从旧兼从轻原则。
具体言之:(1)当新法和旧法的规定相同时,应适用旧法的规定;(2)当新旧法规定不同时,适用新法的基本条件是新法不认为是犯罪或虽
认为是犯罪,但新法处刑较轻。
这表明“从旧兼从轻”原则实际上体
现了有利于被告人的准则。
需要指出的是:刑法溯及力的适用对象只能是未决犯,即未决的案件,包括一审裁判的上诉和抗诉案件。
依行为时的正式解释已审结的案件,即判决已经生效了的案件,其判决的既判力应当得到尊重,即使适用
新的正式解释有利于被告人的,也不能依新的正式解释改判,否则将
有损原判决的权威性。
故D项错误,不当选。
综上所述,本题的正确
答案是B。