新时期我国法治建设面临难题及成因

新时期我国法治建设面临难题及成因

一、立法的质量有待提高

那么前面在讲成就时，讲到立法我主要从数量、从社会覆盖面这个角度讲，现在的话讲问题我主要从质量这个角度来讲，我们认为，从总体上讲，对我国国家立法的质量应当给予肯定，评价立法质量的好与坏主要看两个方面，一个是形式方面，或者说形式要件，指的立法技术方面内容。比如立法不能落后于现实，立法的体系要完备，法律之间要协调配套不抵触，立法的技术要专业，立法的方法要科学合理，等等，这是从形式方面来说，一般的理解从形式方面做到比较容易。第二，实质性内容，或者叫实质要件。立法，能不能反映出来最广大人民的意志，代表最广大公众的利益而不是代表某一个阶层或某一个群体的利益。从因然利益上我国想，我国中国的法律是能够做得好的，这是由我国的国情、我国的国体所决定的，我国是人民当家作主的社会主义社会，人民当家作主，这不是一句空话，从立法的角度讲，就

是我国立法是能够反映最广大人民群众的根本利益的，为什么呢？有人一开口就说我国的人大代表不专业，干什么的都有，参政议政能力不强，言下之意就是我国的立法质量会受到影响，其实关于这个问题我倒觉得这种观点只看到现象没有看到问题的实质。问题的实质是什么？问题的实质不在立法的人本身情况怎么样，而在于立法能不能代表人民的利益，立法到底代表谁的利益，我国现在要从立法专业人士角度讲，我国跟美国比是少了一些，这一方面我国有所欠缺，但是我国现在也没有类似于美国的利益集团和压力集团，这样我国的人大代表在开会、在讨论法律议案的时候，就能在一个比较宽松的环境下对法律进行审议和表决，也能站在一个相对超脱的立场看问题，这样一来如果提交审议的法律草案本身是公正的，或者基本公正的，那么我国的立法公正性就肯定要比美国好。也就是说，从因然的意义上讲，我国的立法，我国国家，我国这样一个人民当家作主的社会主义国家的立法，是能够做得好的，立法质量是完全能够做得好的。理论上讲能做得好，现在存在什么问题呢？立法存在的问

题，我概括为以下几个方面。

第一，就是就是立法有一定滞后现象。为什么立法有一定滞后现象呢？因为我国长期以来在立法上有一个习惯性

的思维或原则，就是先有实践，再有政策，再过渡到立法，所谓成熟一个，制订一个，这样的状态，但是在现实生活中，成熟的标准是什么？怎样判断成熟？谁来判断是否成熟？

这种主观随意性很大，常常是谁的立法积极性高，谁起草的法案早形成，最后就早通过，这样一来，立法跟社会的生活关系角度看，在一些方面看，我国立法滞后的现象就难免。

举个例子来说，开发区，改革开放搞开发区、特区，各地都有开发区，开发区层面比较高的，比如说省辖的开发区管委会，这个管委会职能就是个问题，到底是按照一层政府来还是一个单纯的经济部门？所以在实践当中，立法就没有跟得上。从法律角度讲没有能很好的定位，这样产生了不少问题，这是对法治建设提出了考验、提出了问题，立法滞后了。

第二，立法的部门利益化，这个问题也值得我国注意，

立法的部门利益化。很多立法是由行政主管部门提出草案，交到人大审议、表决、通过，这样带来一个问题，提供草案部门利益很难免，如果这种法律通过了，它对整个社会来讲就有失公正，这个问题实际上是立法体制问题，将来必须想办法解决，否则对社会不公平。这是第二个问题。

第三，一些地方性法规的文献问题，这是一个宪法问题，是一个法治建设统一问题，根据宪法规定，地方人大及常委会在制订地方性法规的时候可以考虑本地区的实际情况和

具体需要，但是在实际操作当中，有一些地方对本地区的具体情况和实际需要考虑多、对是否符合法律的基本原则和基本精神考虑少，或者根本就置之不理，放在一边，这就是地方保护主义在立法上的重要表现。我国拿渔业法来说。渔业法第33条规定，当事人对行政处罚不满的，可以在接到通知起30日内向人民法院起诉，并没有规定必须向行政主管部门提出申请复议，但是有一个事，修改水产养殖保护条例就规定，当事人必须先向上级主管部门申请复议，不服行政复议之后才可以向人民法院起诉，这就使得在这个地区，行

政复议成为诉讼的前置必经程序了，可以说这样的规定是违法的，也是违宪的，也是无效的，但是这种情况确实存在，而且不是少数。还比如说招商引资，改革开放、加快发展，发展是第一要务都没有问题，但是有些地方在招商引资的过程中，为了所谓吸引外资，不顾国家法律法规任意开口，比如最明显的就是减免税。税收征收管理法规定，任何机关、单位、个人不得擅自做出减税、免税决定，但是有些地方仍在减免税方面做法与国法的规定不一致。北方几个市到南方招商，大家纷纷出招提供优惠条件，什么优惠条件？土地、税收任意突破国家法律法规的原则开口，这些做法，地方性法规违宪。

第四，法律体系不完善，法律与法律之间，法律与法规之间还存在着不协调、不一致、不配套的地方。

第五，立法技术有待提高，立法方法有待改进。举个例子。中国地域辽阔，960万平方公里，说的陆地，但是这样的情况千差万别，所以立法上有些大法使用一些原则性数据是可以理解的，但是要严格限制，控制这种语言的使用。现

在一些法律、法规的不具体、不规范、不严密，原则性条款、弹性条款、任意条款太多，应当引起我国的高度重视。比如说刑法，刑法当中法定性幅度，好多的条文都是三年以上有期徒刑一直到死刑，三年以上有期徒刑就可能到20年，三年到20年这还不算，加上无期徒刑、死刑、死缓，这么大的幅度，法官到底在哪一个量刑幅度使用，很难决断，所以，自然带来了裁量的任意性过大。在立法技术上，由于国家大，地方出台的立法多，就出现了好多小法朝大法、后法朝前法、一法朝多法等等，所以立法的问题还是不少。

二、执法不严问题突出

讲这个问题之前我谈一下执法和司法的关系，因为下面还要讲司法的问题。司法是指法院对起诉到院的案件进行裁判的活动，在世界范围内一般都是这么界定的，所以我国把司法界定为人民法院的裁判活动；而执法是除了法院以外的其他国家行政机关的法律适用活动，范围宽了，执法的主体也就多了，执法的社会面也广了，司法是法律的最后一道防线，所以在这里我把执法放在司法的前面来讲，执法不严问