2017年5月份法学法理学网上作业

2017年5月份法学网上作业法理学一、名词解释1、普通法法系（第四章第三节）标准答案：是指以英国中世纪到资本主义时期的法，特别是以普通法为传统而产生和发展起来的各国和地区的法的统称。

普通法法系注重通过办案遵循先例的形式，广泛吸取日耳曼法和习惯法以及罗马法的原则和思想，逐步形成2、法律解释（第九章第四节）标准答案：由一定的国家机关、组织或个人，为适用和遵守法律，根据有关法律规定、政策、公平正义观念、法学理论和惯例对现行的法律规范、法律条文的含义、内容、概念、术语以及适用的条件等所做的说明。

3、立法（第六章第一节）标准答案：特定国家机关依照一定程序，制定或者认可反映统治阶级意志，并以国家强制力保证实施的行为规范的活动4、民法法系（第四章第三节）标准答案：民法法系，又称为大陆法系，法典法系、罗马法系，它是以罗马法为基础而发展起来的法律的总称5、法律秩序（三、二）标准答案：按照法律规范的要求、通过主体的法律行为、建立法律关系最终达到的社会生活呈现法律化的有序状态，从而实现法律调整社会生活，维护社会政治、经济领域等秩序的目的。

6、法律意识（十一、一）标准答案：法律意识是一种观念的法律文化，是人们对于法和有关法律现象的观点、知识和心理态度的总称。

7、法的适用（九、二）标准答案：法的适用一般分为两种涵义：第一种一般是指国家机关及其公职人员、社会团体和公民实现法律规范的活动。

我国法律学界一般称这种意义上的法的适用为法的实施；第二种涵义是指国家机关及其公职人员依照其职权范围把法律规范应用于具体事项的活动，特指拥有司法权的机关及司法人员依照法定方式把法律规范应用于具体案件的活动。

8、法治（十二、一）标准答案：是社会政治法律发展的结果，是一种全新的系统化社会价值体系。

法治与人治是根本相对立的，是不同的治国理念。

9、法律责任（八、五）标准答案：因违反了法定义务或契约义务，或不当行使法律权利、权力所产生的，由行为人承担的不利后果。

10、隶属型法律关系（十、二）标准答案：在同一个法律关系中，法律关系主体处于管理与被管理、命令与服从等不平等的法律地位之中，这种法律关系称为隶属性法律关系二、简答题11、法律与道德的关系（五）标准答案：两者有着密切的联系，同时也有着显著的区别：第一，法律与道德产生的历史与方式不同；第二，法律与道德适用的范围不同，法律是划分罪与非罪，合法与违法的标准，道德则主要是划分善与恶的界限；法律后强制力，而道德则没有12、民主与法制的关系（十二）标准答案：(一)民主是法制的基础 1. 社会主义民主是社会主义法制的前提。

只有实现社会主义民主，由工人阶级和全体人民掌握政权，才谈得上制定出体现自己意志的法制。

现代意义上的法制，中心环节是依法办事，人人在法律面前平等，反对超越法律的特权。

这种法制只存在于民主政体中，决不能存在于专制政体中。

2. 社会主义民主是社会主义法制的一个原则。

法制的民主原则是指在立法、执法、守法、法律监督等法制的种种环节上。

都实行民主。

坚持法制的民主原则是由社会主义法制的本质决定的。

3. 社会主义民主是社会主义法制的力量源泉。

充分发扬民主，使人民在立法、执法、司法、守法和法律监督方面都发挥作用，社会主义法制建设就有成功的保障。

4. 随着社会的发展，民主不断完善、健全、发展。

相应地，法制也必然随之发展、健全。

(二)社会主义法制是社会主义民主的保障 1. 社会主义法制确认社会主义民主。

民主要得以存在、实现和发展.需要法制加以确认、肯定。

2. 社会主义法制规定社会主义民主的范围。

3. 社会主义法制规定如何实现社会主义民主。

一方面法制规定实现民主的程序和方法，为人民行使各项民主权利提供有效措施。

另一方面规定对行使民主权利的制约，保障人民能正确地行使民主权利。

13、立法的基本原则（六）标准答案：遵守宪法原则；民主原则；公平原则；科学原则；法治原则14、简述法的特征（七二）标准答案：（1）法是调整人的行为的规范；（2）法由国家制定或认可，并具有普遍约束力；（3）法规定了权利和义务（职权和职责）；（4）法由国家强制力保证实施。

15、法律关系的概念和特征（十）标准答案：法律关系是法律调整在人们行为的过程中形成的权利、义务关系。

法律关系是社会关系的一种特殊形态。

与一般的社会关系相比，它有三个最重要的特征。

（1）法律关系是以法律为前提而产生的社会关系。

法律关系是法律调整社会关系而出现的一种状态，因此，没有法律的存在，也就不可能形成与之相应的法律关系。

因此，凡纳入法律调整范围内的社会关系都可称之为法律关系；（2）法律关系是以法律上的权利、义务为内容而形成的社会关系。

法律关系与其他社会关系的重要区别，就在于它是法律化的社会关系，当事人之间按照法律规定或约定分别享有一定的权利或承担一定的义务，以权利和义务为内容联结人们之间的关系；（3）法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系16、简述法治与法制的关系（十二）标准答案：法制和法治是既有区别又有联系的两个概念，不容混淆。

二者的主要区别在于： 1、法制是法律制度的简称，属于制度的范畴，是一种实际存在的东西；而法治是法律统治的简称，是一种治国原则和方法，是相对于“人治”而言的，是对法制这种实际存在东西的完善和改造。

2、法制的产生和发展与所有国家直接相联系，在任何国家都存在法制；而法治的产生和发展却不与所有国家直接相联系，只在民主制国家才存在法治。

3、法制的基本要求是各项工作都法律化、制度化，并做到有法可依、有法必依、执法必严、违法必究；而法治的基本要求是严格依法办事，法律在各种社会调整措施中具有至上性、权威性和强制性，不是当权者的任性。

4、实行法制的主要标志，是一个国家从立法、执法、司法、守法到法律监督等方面，都有比较完备的法律和制度；而实行法治的主要标志，是一个国家的任何机关、团体和个人，包括国家最高领导人在内，都严格遵守法律和依法办事。

二者的联系在于：法制是法治的基础和前提条件，要实行法治，必须具有完备的法制；法治是法制的立足点和归宿，法制的发展前途必然是最终实现法治。

17、试述当代中国主要的法的渊源（七）标准答案：法的渊源在中国也称为法的形式，用以指称法的具体的外部表现形态。

在中国，法的渊源主要包括：立法、国家机关的决策和决定、司法机关的司法判例和法律解释、国家和有关社会组织的政策、国际法、习惯、道德规范和正义的观念、理论学说特别是法律学说等。

18、至少说出三种法的本质的学说和观点（二）标准答案：1.神意说：历史上最早出现的观点托马斯阿奎那认为：神的智慧是一切法律的渊源。

上帝是万物的创造者，又是智慧的化身。

神的智慧本身具有法律性质。

2.理性说西塞罗（古罗马思想）：法是最高的理性；理性在人类理智中稳定而充分发展之时，就是法律。

古罗马五大法学家之一盖尤斯：在所有的人中确立的、并得到全人类平等遵守的自然理性，就是适用的法 3.意志说卢梭（法国思想家）：法律是人民自己意志的记录。

人民服从法律就是服从自己的意志。

从人的意志、理性、人性的角度规定法、理解法，如黑格尔关于法是自由意志的体现的观点。

4.正义说把法归结为正义的思想。

古罗马法学家塞尔苏士认为：法乃善良公正之术。

5.自由说德国哲学家康德认为：法就是那些使任何人的有意识的行为按照普遍的自由法则确实能与别人有意识的行为相协调的全部条件的综合。

黑格尔指出：任何定在，只要是自由意志的定在，就是法；法就是作为理念的自由。

6.事物性质说法国学者孟德斯鸠认为：从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出来的必然关系。

“事物的性质”就是法的精神三、论述题19、论述法律正义实现的方式和路径（三、十二）标准答案：答案要点：正义一直是法律追求的终极目标，而人们又常常将法律看作是正义的化身。

法的正义分为实质正义和程序正义。

程序正义和实体正义共同保障了法律正义的实现。

具体包括立法、行政执法、司法、法律监督等环节。

20、结合自己的学习经验和认识，谈谈你对法理学在法律学体系中的地位和作用。

标准答案：该题目的作答主要考查同学们日常学习法理学的认知和感悟。

该题目是开放式的问题，并无所谓标准之答案，但是大体上而言，同学们需要认识到：法理学是法学体系中处于基础理论地位的理论学科，它是从总体上来研究法和法律现实的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论。

因此该协议是无效的16、意思表示不自由的三种情况（八）标准答案：意思表示不自由是指由于他人的不当干涉，使意思表示存有瑕疵。

依《民法通则》规定，意思表示不自由有欺诈、胁迫和乘人之危三种情况。

欺诈是指当事人一方故意编造虚假情况或者隐瞒真实情况，使对方陷入错误而违背自己真实意思表示的行为。

胁迫包括威胁和强迫，威胁是指行为人一方以未来的不法损害相恐吓，使对方陷入恐惧，并因此作出有违自己真实意思的表示。

强迫是指行为人一方以现时的身体强制，使对方处于无法反抗的境地而作出有违自己真实意思的表示。

乘人之危是指行为人利用相对人的急迫需要或者危难处境，迫使其作出违背本意而接受对其非常不利的条件的意思表示。

三、论述题24、论述表见代理的概念与价值（九）标准答案：表见代理是指行为人没有代理权，但使相对人有理由相信其有代理权，法律规定被代理人应负授权责任的无权代理。

普通法系的法律认为外表授权产生于禁止翻供规则，法律不允许当事人否认别的有理智的人从他的言行中得出的合理结论。

一个人的言行向相对人表示已授权给某人，而实际上他并未授权，这就构成了外表授权。

从维护交易安全、公平及善意第三人的利益出发，法律承认外表授权是产生代理权的法律事实，其效力使表见代理人获得代理权。

民法法系的代理制度的价值在于尊重当事人的意思，考虑本人的利益。

但若只尊重当事人一方的意思，不考虑相对人的意思和利益，则代理制度的价值将无法实现。

因此，对于被代理人与行为人之间存在特殊关系或者有授权表象的情形，承认表见代理。

由此可以推认，表见代理的制度价值在于维护交易安全，使个人静的安全与社会动的安全得到协调。

《民法通则》第65条第3款和第66条第1款已显表见代理制度的端倪，但这两条并非完整意义上的表见代理的规定，其立法本意在于因被代理人有过错，而使被代理人与代理人一起承担连带责任。

《合同法》第49条对表见代理作了完整的规定，肯定了表见代理的制度价值。

25、论无权处分行为（八）标准答案：（一）无权处分行为的概念与特征根据我国现行立法，无权处分行为是指，无处分权人处分他人的财产，以引起财产权利变动为目的的行为。

例如，擅自出卖他人的物。

无权处分行为有以下特征：（1）权利人无处分权而处分他人的财产。

（2）无权处分人所为的处分行为是以自己的名义进行的，如果以他人的名义处分则属于“无权处分”。