2021年论中国担保物权制度的现代化

论中华人民共和国担保物权制度当代化许明月西南政法大学专家核心词：担保/担保物权/当代化内容提纲：担保物权制度既是保障市场交易安全基本手段，也是社会经济有效调节工具(当代化担保物权制度必要依照当代市场经济规定进行设计，为此，国内应当对现行担保物权法律制度进行全面地检讨，依照当代市场经济规定，重新安排担保物权制度，实现担保物权制度当代化。

市场本质是交易，无交易便无市场。

咱们普通所谓交易，如果从民法角度来考察，就是债，即合同之债，或称契约之债。

因而，市场经济发展，必然带来债权制度高度发达。

当事人互相之间进行交易，都为了追求一定目。

为了保障交易预期目实现，往往需要采用一定办法。

其中，通过设定担保物权，保障债权实现，担保债务履行，便是最惯用一种手段。

因而，债权制度高度发达必然会导致担保物权制度高度发达。

在当代市场经济国家民商法体系中，担保物权制度可以说是民商法体系，特别是物权法体系中最活跃领域。

例如，在日本民法典中，物权编共244条，其中，担保物权就占125条，比所有权和用益物权制度总和还要多。

除民法典规定以外，日本还制定了汽车抵押法、抵押证券法、公司担保法、工厂抵押法等单行担保物权方面法律。

德国民法典中，用益物权某些共240条，担保物权某些201条。

担保物权所占篇幅与所有其她物权法条款总和基本持平。

由此可见，在当代各国民商事立法中，担保物权制度都处在十分重要地位。

一、当代市场经济基本特点及其对担保物权制度规定市场经济在国内发展刚刚起步，但是，中华人民共和国发展市场经济不也许像英、法等国同样，从原始资本积累开始。

咱们处在这个时代，必要半途切入，直接发呈当代市场经济。

因而，咱们设计法律制度，也必要从当代市场经济规定出发，就担保物权制度建设而言，特别应注意当代市场经济如下特点:(一)交易普遍化和信用化当代市场经济基本特点是资源普遍商品化。

在农业社会中，各种物质和精神需求，重要通过自给自足形式得到满足。

而在市场经济条件下，各种需求满足则重要通过市场而实现。

市场越发达，资源商品化限度越高。

商品交易越来越成为每一种人生活不可缺少一某些。

当代市场经济，从某种限度上说，是一种信用经济。

所谓信用，是指一定利益按照一定条件而进行暂时让渡。

银行将款项贷给借款人，商定在一年后来偿还，并支付利息，其与借款人之间交易就是一种信用交易(银行信用)。

厂家向商店提供商品，商定在商品卖出后支付货款，厂家与商店之间交易也是一种信用交易(商业信用)。

商店向消费者提供商品，商定分期支付商品价款，商店与消费者之间交易同样是信用交易(消费者信用)。

在当代市场经济中，尽管直接“一手交钱，一手交货”简朴交易形式依然存在，但是，信用交易则成为某些领域重要形态。

信用交易基本特点是一方当事人要先让渡一定利益，而作为该利益对价、由她方提供利益则需要等待一定期间才干实现。

由此，便产生一种风险，即已提供一定利益一方也许在对方违约状况下不但预期利益不能获得，甚至已经予以利益也不能收回。

银行在做出贷款后，如果对方不履行借款合同，则银行不但不能获得木金加利息，并且，其支出木金也也许追不回来。

信用交易这一特性决定，交易安全不但关系交易当事人利益，并且也许因信用交易中多米诺骨牌效应而危及整个经济安全。

由于信用交易形式普遍存在，因而，对担保需要也就越来越人。

当事人在进行交易时，总是但愿交易可以迅速完毕，交易目可以尽快实现，在交易过程中不必投入大量人力消耗和成木支出。

交易越多，这种愿望就更强烈。

交易普遍化和信用化决定，担保制度设计必要适应高速运转市场经济规定，必要可觉得当事人便利地采用。

如果担保物权设定、维持和实现过于复杂，成木过高，当事人就只能是:要么紧张交易风险过高而放弃交易;要么，放弃设定担保物权，而直接进行无担保交易。

其成果不但会影响市场经济效率，并且，也也许影响交易安全。

担保制度自身也就也许形同虚设，尽管有严密详细规定，但没有人会遵守这些规定。

(二)财富抽象化随着市场经济发展，在社会总财富中，抽象财产比例越来越高。

所谓抽象财产，重要涉及两个某些，一是象征性财产，涉及各种通过合同、票据、股票、提单等债权书证、股权凭证和所有权凭证等形式表达其存在财产;二是无形财产，涉及知识财产和商誉等非知识性无形财产。

在当代社会财产构造中，抽象性财产占有十分重要地位，并且，随着经济发展，这种财产所占比例将会越来越人。

特别是，由于市场交易日益频繁和知识商品化，债权财产和知识财产在社会财富构成中，甚至有逐渐获得支配地位趋势。

社会财富构造变化，对老式担保法提出了新挑战。

咱们懂得，从某种意义上说，用益物权和担保物权都是对财产运用权。

其中，用益物权是对财产使用价值运用，担保物权则是对财产价值运用。

因而，从担保物权这一属性来看，所有有价值财产都可以作为担保物权客体。

老式担保物权制度重要是基于社会财富物质化假设而设计，其重要客体是有形、具备价值和使用价值财产。

这种假设在近2前法国民法典制定期期，与当时社会财富构造现实状态是一致，在1前德国制定民法典时，与当时社会财富构造状态也是基本一致。

但是，在今天，如果依然严格依照这种假设设计担保物权制度，那么，必将会导致与社会财富实际构成状况严重脱节，其成果也许是:一方面大量财产不能实现担保化(虽然财产成为可设定担保财产)，另一方面，大量需要担保交易不能获得安全担保。

在当代英美等国，债权让与担保逐渐成为担保一种重要形式，甚至有超过不动产担保趋势。

英国担保法权威古德专家以为，在当代市场经济条件下，有形动产和不动产价值受市场行情影响过人，因而其作为担保物反而缺少安全性，相反，债权金额是固定，以债权自身作为担保财产，特别是汇票、支票等票据等债权，不但安全性限度高，并且，设定、维持和实行担保权都极为便利。

因而，逐渐成为实际生活中普遍采用形式。

[l]国内担保物权制度设计不能不考虑当代社会财产构造这一变化。

(三)商事交易持续性和关系性当代商事领域交易，普通为基于一定基本合同而进行系列交易，生产厂家与批发商之间，批发商与零售商之间往往有一项基本合同，依照这一合同，批发商和零售商持续不断从厂家和批发商中获得商品，如果规定她们就每一次详细交易设定担保物权，必然导致交易成本过高，交易效率也会因而而受到严重影响。

如何通过合理担保制度设计，减少交易成本，使持续、关系性交易可以高效率同步又高度安全地进行，也是咱们在设计担保制度应当充分注重问题。

(四)交易形式多样化随着计算机革命和通讯技术高度发展，交易形式也发展了重人变化。

通过电子数据互换等形式订立合同越来越受到人们青睐。

网络技术发展，不但使计算机网络成为一种交易手段，并且，也成为一种最大综合市场。

人们可以直接在网络上购买商品，支付价款，实现权利转移。

在另一方面，各种计算机欺诈行为，特别是运用网络交易进行欺诈行为也越来越多。

如何保证网络交易安全，建立网络交易担保体系，不能不说是对中华人民共和国担保权制度设计一大挑战。

(五)经济活动高度专业化当代经济是建立在高度发达社会分工和专业化协作基本之上。

专业化产生了前所未有效率，但同步，也使得社会经济体系变得异常脆弱。

究其因素，重要是由于专业化分工协作，产生了经济实体之间互相依赖。

每个公司，每一种经济实体，尽管有自己独立利益，但是，每个经济实体又是社会分工体系中一环。

例如，甲公司与乙公司订立电视机买卖合同，如果甲电视货款不能如期获得，就没有资金购买生产电视机材料，此时，甲与丙、丁等一系列公司订立电视机买卖合同，就不能准时履行，于是，乙与甲一种合同未履行，便也许导致甲与丙、丁等一系列合同得不到履行，还也许导致丙、丁等与其自己客户之间订立更多合同不能履行，这种反映还可以无休止地进行下去。

这就是经济生活中所谓多米洛效应。

这也是当代担保物权制度设计中不能不考虑因素。

由于多米洛效应存在，某一债权不能实现，其成果往往会导致一系列债权都得不到实现。

一种公司破产，往往会导致一系列公司持续破产。

一件交易受阻，往往会导致整个行业、部门、甚至整个国民经济萧条。

基于这种考虑，当代财产权制度中，普遍将交易安全，或称动态财产安全，放在更为重要地位。

在罗马法中，有所谓“任何人不能转让自己没有东西”法谚，在法国民法典中，则有私有财产神圣不可侵犯原则。

为适应当代专业化经济发展需要，各国立法普遍演化出一套完善善意第三人保护制度。

财产权变动领域，越来越多国家开始承认权利变动公示公信力，还浮现了所有权不得击破租赁等原则。

在担保物权法律关系中，往往涉及到静态既得财产权和动态交易安全利益冲突，如何解决这种冲突，似乎也是当代担保物权制度不可回避问题。

(六)市场国际化随着国际经济贸易发展，统一国际人市场已经形成。

当前，国内已经加入WTO，国内公司、经济实体与外国公司、经济实体之间交易会越来越多，各种新型担保制度也将在这些经济交往过程中频繁地使用。

如何实现中华人民共和国担保物权制度与国际通行担保物权制度衔接，更是一种必要考虑问题。

二、从当代市场经济特点看国内现行担保物权制度国内现行担保物权制度重要由《中华人民共和国担保法》(如下简称《担保法》)等法律构成。

从以上当代市场经济几种特点出发，咱们不难发现，国内现行担保物权制度还存在不少问题。

我以为，这些问题重要体当前如下几种方面:(一)担保物权体系不完整，难以满足经济生活对担保需要国内当前担保法中担保物权涉及四种形式:抵押、质押、留置、定金。

这四种形式是担保物权制度中最为老式几种担保形式。

其中，抵押重要使用范畴为不动产和特定动产，质押使用范畴为动产和权利。

国内法律中留置权重要为动产留置权，且是法定留置权。

从其她国家规定来看，德国民法承认不动产留置权，英美法中则承认商定留置权、不动产质权。

无论在人陆法系，还是在英美法系，都普遍承认浮动担保。

而在国内法律中，对于浮动担保则没有任何规定。

在英美法中，尚有所谓价金担保，所谓价金担保，如电视机厂商甲将自己电视机交给乙销售，乙未及时支付价款。

为了保证货款债权实现，则甲规定乙将电视机销售收益分立账户，甲对于该账户中销售收益享有担保物权。

价金担保在经销或代销商品交易中，运用极为广泛。

此外，在英美等国运用最为普遍一种担保形式，即按揭，或称让与担保，当前在国内房地产、汽车等人型动产中使用非常广泛，但在立法中仍没有明确规定。

担保物权体系不完整，便也许导致大量担保财产无法运用，大量交易难以获得充分担保，交易安全会因而而受到不良影响。

(二)大量规定过于原则，影响担保方式充分运用现行担保法中对担保物权规定普遍过于原则，实践中存在问题较多。

例如，抵押制度中，虽规定了不动产抵押合同应以登记为有效要件，但是，并没有规定合同订立但没有登记状况下产生什么效果。

实践中，大量抵押合同因抵押权设定手续繁杂，因而没有或将来得及进行登记，发生纠纷后，便无法解决。