民法典制定中的几个重大的问题_民法典制定中的几个重大的问题
民法典解释与适用中的十个问题
第34卷第1期温州大学学报（社 会 科 学 版）2021年1月V ol. 34 No. 1 Journal of Wenzhou University (Social Science Edition) Jan. 2021 社会治理与社会法研究专题• 主持人语专题内的论文聚焦《中华人民共和国民法典》，并以习近平法治思想为指导，立足我国国情和实际，研究《中华人民共和国民法典》解释与适用中的重大问题，为有效实施民法典、发展我国民事法律制度提供理论支撑。
《中华人民共和国民法典》于2020年5月28日由第十三届全国人民代表大会第三次会议通过，自2021年1月1日起施行，是生活的“教科书”、法治的“教科书”、文明的“教科书”。
《民法典解释与适用中的十个问题》是根据梁慧星2020年11月17日在温州大学法学院的讲座整理而成的，该文对《中华人民共和国民法典》中的一些新出规定、存在重要修改的规定进行了解读，涉及“超级优先权”、强制缔约、债权转让的对外效力、无权处分合同的效力、借款利息、保理合同、精神损害赔偿、遗产管理人、公平责任、情势变更十个方面，对理论界和实务界具有一定的参考价值。
刘奇英的《民法典精神损害赔偿条款对著作人格权的适用研究》认为，第1183条第1款确立了侵害自然人人身权益的精神损害赔偿制度，同时成为精神损害赔偿制度的一般条款，这为精神损害赔偿条款适用于著作人格权提供了解释空间和适用余地。
该文对《中华人民共和国民法典》与民事特别法的衔接研究具有重要的借鉴价值。
【主持人简介】梁慧星，著名民法学家，中国社会科学院学部委员、法学研究所研究员，博士生导师，国家人事部“有突出贡献中青年专家”，享受国务院政府特殊津贴专家，第四届、第五届国务院学位委员会委员，中国人民政治协商会议第十届全国委员会委员，2014年起受聘北京理工大学珠海学院并担任其民商法律学院荣誉院长。
民法典解释与适用中的十个问题梁慧星(中国社会科学院法学研究所，北京100720)摘要：《中华人民共和国民法典》第416条并非“超级优先权”，而是针对大型机动车分期付款买卖价款而设置的特别动产抵押；第494条规定的强制缔约主要解决紧急情势下的抢险救灾等依据指令性计划签订合同的问题，是中国特色社会主义民法的重要体现；第545条第2款是对债权转让限制的反限制，对非金钱债权采取了不能对抗善意第三人的办法，对金钱债权则尽量使当事人不去限制它，以发挥货币的流通功能；《中华人民共和国民法典》删除无权处分的规定不甚妥当，无权处分的规定无法用第597条来代替；第680条关于禁止高利放贷的规定很有必要，但只是原则性的规定，其具体化操作需留给法院的司法解释或者行政法规去完成；保理合同是融债权转让、委托、借款、担保于一体的复合性合同，面对这类纠纷法院应按照各自的性质分别处理；第996条和第1183条第2款均为新出规定，其中的人身意义必须是特定物本身所固有而非权利人主观赋予；遗产管理人能发挥管理遗产、分配遗产等功能，还可以在没有继承人的情况下成为适格被告；第1186条抹杀了公平责任的授权条款功能，但法律又没有与之相匹配的具体规定，这就使这个制度失去了它的价值；第533条划清了情收稿日期：2020-11-30作者简介：梁慧星(1944―)，男，四川青神人，教授，硕士，研究方向：民商法学2温州大学学报（社会科学版）(2021)第34卷第1期 势变更与不可抗力的界线，前者的发生以变更为原则，以裁决解除为例外，后者是免责或减责的法定事由。
试论中国民法典制定中有关国际私法的几点问题
平 教 授 语 ） 与 《 国 民法 典 》 似 ， 是 这 法 相 但 其内容不 同 ， 建议把 《 我 民法 通 则 》 第 的
１２ 、５ 条 规 定 在 民 法 典 总 则 部 分 ， ４ 条 １０
典》我国《 ， 民法 通 则 》 八 章 就 是 这 种 立 第 法 体 例 。２ 世 纪 以 来 。 １９ 年 《 国 民 ０ 以 ８８ 德
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试论 中 国民法典制定 中有 关 国际私 法 的几 点 问题
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刘贵祥民法典适用的几个重大问题4
刘贵祥民法典适⽤的⼏个重⼤问题4三、民法典的溯及⼒（⼀）民法典对施⾏前的法律事实原则上⽆溯及⼒民法典⾃ 2021 年 1 ⽉ 1⽇开始施⾏，这意味着在此之前⼈民法院不能援引民法典的规定作为裁判案件的依据。
民法典施⾏后，⼈民法院虽然可以将民法典作为裁判的依据，但待决案件是否可以适⽤民法典，取决于案件所涉及的法律事实发⽣在何时：如果法律事实发⽣在民法典施⾏后，⾃应适⽤民法典的规定；如果法律事实发⽣在民法典施⾏之前，原则上不能适⽤民法典的规定，只能适⽤当时的法律。
就此⽽⾔，虽然民法典施⾏后，合同法、物权法、担保法等 9 部法律均被废⽌，但并不意味着这些法律在今后的司法实践中不再被援引。
恰恰相反，在民法典施⾏后的相当⼀段时间内，因为待决案件的法律事实发⽣在民法典施⾏前，且民法典的相关规定对于待决案件的审理可能没有溯及⼒，所以可能还有⼤量案件仍然须要适⽤这些法律。
（⼆）民法典不溯及既往的例外情况结合⽴法法第九⼗三条的规定及审判实践，对于民法典施⾏前发⽣的法律事实，民法典可以例外适⽤的情况⼤体有以下四种：⼀是对民法典实施前发⽣的法律事实，适⽤民法典更有利于保护当事⼈合法权益，更有利于维护社会和经济秩序，更有利于弘扬社会主义核⼼价值观的，应适⽤民法典的规定；⼆是民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷，当时的法律、司法解释没有规定⽽民法典有规定的，可以参照民法典的规定处理纠纷，但是明显减损当事⼈合法权益、增加当事⼈法定义务或者背离当事⼈合理预期的除外；三是民法典实施前的法律事实持续⾄民法典实施后，该法律事实在民法典施⾏后引起的民事纠纷案件，适⽤民法典的规定；四是民法典实施前的法律事实引起的民事纠纷案件，当时的法律、司法解释虽然有规定但规定不够具体，⽽民法典有具体规定的，可以依据民法典解释当时的法律，或进⾏裁判说理。
具体例举如下：1. 关于合同效⼒规定的溯及适⽤问题民法典实施前成⽴的合同，依据当时的法律应认定⽆效，⽽依据民法典的规定应认定有效的，例外地适⽤民法典的规定。
民法典合同编中的十个重大疑难问题
民法典合同编中的十个重大疑难问题大家好！老师加油就民法典合同编中的疑难问题跟大家汇报一下。
合同编占整个民法典篇幅1/3还多，内容多，涉及的问题多，可讨论的问题也非常多，下面我归纳了十个问题：1是否应设立债的一般规定或债法总则合同编编纂过程中，是设定债法总则还是以合同法总则代替债法总则，这一直是一个有争议的话题。
立法机关最终采纳了不再设立债法总则，以合同法总则来代替债法总则的做法。
这种做法有一定的道理，也有比较法依据。
问题在于采纳这一模式后，无因管理、不当得利就只能放在合同法分则的后面，作为两章处理。
这样的体例安排确实明显存在问题，体系上非常乱，怎么在合同后出现了不当得利、无因管理呢？它们为什么放在合同后面，和合同究竟是什么关系？这些问题都没有解释清楚，也没有说明两者之间的关系。
我认为，如果不采纳债法总则模式，是不是可以考虑采用准合同的概念，这也是借鉴英美法和法国法经验。
准合同的核心就是当事人的意愿，只要体现了当事人的意愿就可以作为准合同，它与合同的共同之处在于体现了当事人的意愿，但与合同也存在区别，所以把它称为准合同。
我觉得不当得利作为准合同是没有任何问题的，因为它本身是在没有合同的情形下发生的一种债务行为，体现了当事人的意愿。
不当得利有两种体系，一种是因违约发生的不当得利，可以放在总则中，这个没有问题。
但是，因侵权发生的不当得利怎么安排呢？通常来说，因侵权发生的不当得利不好说是准合同。
因此，我认为可以将因侵权发生的不当得利放在侵权责任法中，而因其他原因发生的不当得利，可以按照准合同处理，这种体系比较合理。
当然，如果最后采纳债法总则的立法模式，那就不需要准合同，完全可以在债的体系下规定不当得利。
2先期谈判中的承诺能不能视为合同条款目前合同编第281条规定，当事人一方在订立合同前向对方所作的允诺内容具体确定，对合同的订立有重大影响，双方有理由相信其为合同内容的，该允诺视为合同条款。
以上规定最初来自于最高人民法院「关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释」，其主要调整以下类似情形：买房过程中，一方向另一方承诺地铁很快修到这个地方，或者周边有多少绿化带。
关于民法典合同编中若干问题的思考6篇
关于民法典合同编中若干问题的思考6篇篇1甲方（法律专业人士）：__________________乙方（客户）：_______________________一、背景及目的鉴于近年来随着市场经济的繁荣和发展，合同法领域面临诸多新的挑战和难题。
为此，本法律顾问团队深入研究民法典合同编相关条款，以期为解决实务中的若干问题提供有力的法律支持。
本协议的签订旨在明确双方对民法典合同编中若干问题的认识，保障合同双方的合法权益。
二、合同编的基本原则合同编遵循公平原则、诚实信用原则及合法性原则。
在合同签订、履行、变更和终止过程中，双方应严格遵守法律规定，确保合同的合法性和有效性。
三、关于合同订立的问题1. 合同要约与承诺：双方应明确要约与承诺的构成要件，确保合同成立的合法性。
2. 格式条款与解释：强调格式条款应遵循公平原则进行解释，对格式条款的解释原则和方法进行深入探讨。
四、合同履行的问题1. 履行义务与抗辩权：明确合同履行中的各项义务，包括给付义务、通知义务等，并对抗辩权的行使进行规范。
2. 合同履行中的风险分担：针对合同履行过程中可能出现的风险，明确风险分担原则和方法。
五、合同变更与解除的问题1. 合同变更的条件和程序：明确合同变更的条件、程序和变更后的法律效力。
2. 合同解除的法律规定：对合同解除的法定事由、解除程序及解除后的法律效果进行详细阐述。
六、违约责任与损害赔偿1. 违约责任的认定：明确违约责任的构成要件，包括客观要件和主观要件。
2. 损害赔偿的原则和方法：对损害赔偿的认定、计算方法和范围进行规范，确保合同双方的权益得到充分保障。
七、合同编与其他法律的关系涉及合同法与其他部门法的关系协调问题，如与物权法、知识产权法等的衔接。
强调在合同争议解决过程中应综合考虑各部门法的规定。
八、争议解决机制双方因本合同编相关问题产生争议的，应首先协商解决；协商不成的，可依法向有管辖权的人民法院提起诉讼或根据合同约定申请仲裁。
[笔记]民法热点问题评析
![[笔记]民法热点问题评析](https://img.taocdn.com/s3/m/bcdf7754a9956bec0975f46527d3240c8447a16c.png)
当前民法学界的理论热点问题一、关于中国民法体系的问题（一）民法学体系应当采取“大民法”观点关于中国民法的体系问题，在理论界一直是比较有争议的，存在“大民法”、“小民法”和“中民法”之争。
所谓“大民法”观点，就是认为民法应当包括总则、人格权法、物权法、债权法、知识产权法、亲属法（婚姻法）、继承法和侵权行为法，凡属于民事法律所调整的内容，都是民法的范围。
所谓“中民法”观点，就是在上述内容中，不包括亲属法（婚姻法）的内容，也不包括知识产权法的内容。
所谓“小民法”观点，就是民法体系只研究总则、人格权、物权、债权（合同）和侵权行为法，不包括亲属法（婚姻法）、继承法和知识产权法。
在各种民法教科书中，这三种观点都有体现。
例如中国人民大学的21世纪教材《民法》，采用的就是“小民法”观点。
全书设臵的第一编是民法总论，第二编是物权，第三编是债权总论，第四编是债权分论（合同），第五编是人身权，第六编是民事责任。
三种对民法体系的认识，反映了对民法调整对象的不同认识。
民法就是调整平等民事主体之间的人身关系和财产关系的法律，说到底，民法就是人法，就是关于人的权利的法。
因此，大民法观点才是传统的、也是真正的民法体系，是对民法调整对象的准确反映。
一部完整的民法，应当包括市民社会的全部法律规范，而不能只是其中的一部分。
当然，在民法理论研究和教学的实践中，出于不同的考虑，在民法体系的设臵上不包括知识产权，是为了使知识产权法的教学和研究自成体系；在婚姻法和继承法的问题上，主要的是为了使婚姻家庭法自成一体，便于教学并不是将其与民法体系割裂。
但是，这些都不是否认这些法律不是民法的根据，它们都是人法的内容，都是民法的内容，不能因此而将其排除在民法的范围之内。
在组织民法教学和研究中，应当注意民法的完整体系，不能将民法的体系任意分割，使民法变得支离破碎。
在民法教学中，应当特别地给学生以民法完整的概念和体系，最好组织民法的专题教学，分为民法总则、物权法、债权法、人格权法、继承法、亲属法、知识产权法以及侵权行为法的单独教学，使本科的民法学科教学课时大大增加，增强本科生的民法基础。
民法典我国应当制定
我国应当制定民法典郭明瑞烟台大学教授在制定民法典上主要有三个问题:一是要不要制定民法典和现在是否有条件制定民法典。
二是制定民法典应采取何种体例,是"民商合一"还是"民商分立"。
三是民法典的体系如何构造。
这三个问题是密切联系的。
我仅就第一个问题谈谈自己的一点意见。
我认为,我国应当制定民法典。
这是由民法典的性质和社会的客观需要所决定的。
从民法典的性质上说,民法是调整商品经济关系的基本法,是保障人权的基本法,是保障社会安定的基本法。
我国要建立社会主义市场经济体制,发展社会主义市场经济,而市场经济是法治经济,如果连调整商品经济关系的基本法--民法都没有,又如何谈得上法治经济呢又会是一种什么样的"法治经济"呢我国要建立社会主义的民主政治,社会主义民主政治本身要求人权得到更真实的保护,人格得到更完善的发展,但若连保障人身权和财产权的基本法都没有,又怎么谈得上加强民主与法制建设呢社会主义的经济建设、政治建设都离不开一个安定的社会环境,稳定是发展的重要前提条件,但是若没有调整民事关系的民法来保障信用关系,没有民法保护公民、法人及其他组织的各项民事权利,没有民法来调整平等主体间的各项利益关系,又如何能以法律手段来解决各种民事纠纷,维持社会的安定团结呢从我国民事立法的经验教训上看,自建国以来,我国的民法起草工作几起几落。
其原因尽管是多方面的,但是,每次的"起"无不是因为开始强调民主与法制,重视商品经济关系的发展;而每一次的"落"也无不与强调"阶级斗争",忽视经济建设与民主政治有关。
也正是因为十一届三中全会以后,我国的工作重点转到以经济建设为中心上,随着改革开放,我国的民事立法才出现了新的生机和活力。
现在我国的经济、政治改革的方向与目标已经确定,也提出了建设社会主义法治国家的目标,因而也就完全具备了制定民法典的客观条件。
编纂民法典的重大意义和总体考虑
特稿Feature编纂民法典的重大意义和总体考虑刘俊臣全国人大常委会法制工作委员会副主任编纂民法典具有重大意义，是坚持和完善中国特色社会主义制度的现实需要，是推进全面依法治国、推进国家治理体系和治理能力现代化的重大举措，是坚持和完善社会主义基本经济制度、推动经济高质量发展的客观要求，是增进人民福祉、维护最广大人民根本利益的必然要求。
坚决贯彻民法典编纂工作的指导思想和基本原则，把握好民法典编纂工作的基本定位，积极回应社会关切，坚持问题导向、目标导向、法效导向，注重解决实际问题，使民法典立得住、行得通、真管用。
编纂民法典是党的十八届四中全会提出的重大立法任务，是以习近平同志为核心的党中央作出的重大法治建设部署。
十三届全国人大三次会议高票通过了《中华人民共和国民法典》，这标志着新中国第一部以法典命名的法律编纂任务顺利完成，在新中国法治建设史上具有里程碑意义。
本文就编纂民法典的重大意义、总体思路和主要内容，介绍一些情况，谈谈个人的学习体会和看法。
2020年第9期（总第53期）一、编纂民法典的重大意义编纂一部真正属于中国人民的民法典，是新中国几代人的夙愿。
党和国家曾于1954年、1962年、1979年和2001年先后四次启动民法制定工作。
第一次和第二次由于多种原因而未能取得实际成果。
1979年第三次启动是在党的十一届三中全会的背景下进行的，当时领导法制委员会工作的彭真、习仲勋同志经过深入研究后，确定按照“成熟一个通过一个”的工作思路，先制定民事单行法律。
修改了婚姻法，相继出台继承法、民法通则、收养法、担保法、合同法等。
2001年第四次启动，又先后制定了物权法、侵权责任法、涉外民事关系法律适用法等。
（一）编纂民法典是坚持和完善中国特色社会主义制度的现实需要。
民法典是中国特色社会主义法律体系中的基础性法律。
编纂一部具有中国特色、体现时代特点、反映人民意愿的民法典，能够充分彰显、集中体现中国特色社会主义法律制度成果和制度自信，有力促进和保障中国特色社会主义事业不断发展，也能够为人类法治文明的发展进步贡献中国智慧和中国方案。
浅谈对民法典制定的认识和建议
浅谈对民法典制定的认识和建议民法典是一个国家民事领域的基础性法律。
它对于维护社会秩序、保护公民权益、促进经济发展具有重要作用。
近年来，我国民法典的制定工作取得了显著进展，然而，仍有一些问题亟待解决。
下面我将从认识方面和建议方面，对民法典的制定进行浅谈。
首先，对于民法典的制定，我们应认识到其重要性和必要性。
民法典是国家法律制度的重要组成部分，对于加强法治建设、推动社会进步具有基础性和全局性作用。
制定民法典可以为公民提供权利清晰化、权益保护化、争议解决化的法律框架，保障人民群众的合法权益。
同时，民法典的制定使法律更加科学合理、系统完备，提高司法公正、规范社会秩序，为经济和社会的发展提供有力支持。
其次，对于民法典的制定，我们应从时代发展的角度出发，注重与社会发展相适应。
随着时代的变迁和社会的进步，人们的需求和权益也在不断改变。
因此，民法典制定应结合时代背景和社会需求，注重立法的目标性和针对性。
在制定过程中，要广泛听取社会各方面的意见和建议，加强协商和沟通，确保各利益主体的权益能够得到充分照顾。
第三，对于民法典的制定，我们应注重整合和协调各个相关法律条文。
民法典是多个民事法律的综合性法律，它涉及的内容广泛且复杂。
因此，在制定过程中，要注重整合和协调各个相关法律条文，确保他们之间的衔接和统一、在整个制定过程中，要充分发挥立法专家的作用，坚持科学立法和规范立法，避免条文之间的冲突和重复。
第四，对于民法典的制定，我们应注重国内外法律经验的借鉴。
在制定民法典的过程中，我们可以借鉴和吸收其他国家和地区的成熟经验和做法，特别是一些发达国家的法律制度。
这样可以避免重复研究和试错，提高立法的效率和质量。
同时，我们也要认识到我国民法典的制定是一个长期且复杂的过程，需要持续的学习和总结，不断完善和修正。
第五，对于民法典的制定，我们应注重对法律的宣传和普及。
制定一部好的法律需要更多的人民群众的参与和支持。
因此，在民法典制定完成后，我们应加强对法律的宣传和普及，让更多的人了解和学习法律，提高法律意识和法治素质。
关于《中华人民共和国民法典（草案）》的说明
关于《中华人民共和国民法典（草案）》的说明文章属性•【公布机关】全国人大常委会•【公布日期】2020.05.22•【分类】立法草案及其说明正文关于《中华人民共和国民法典（草案）》的说明——2020年5月22日在第十三届全国人民代表大会第三次会议上全国人民代表大会常务委员会副委员长XXX各位代表：我受全国人大常委会委托，作关于《中华人民共和国民法典（草案）》的说明。
一、编纂民法典的重大意义编纂民法典是党的十八届四中全会确定的一项重大政治任务和立法任务，是以习近平同志为核心的党中央作出的重大法治建设部署。
编纂民法典，就是通过对我国现行的民事法律制度规范进行系统整合、编订纂修，形成一部适应新时代中国特色社会主义发展要求，符合我国国情和实际，体例科学、结构严谨、规范合理、内容完整并协调一致的法典。
这是一项系统的、重大的立法工程。
编纂一部真正属于中国人民的民法典，是新中国几代人的夙愿。
党和国家曾于1954年、1962年、1979年和2001年先后四次启动民法制定工作。
第一次和第二次，由于多种原因而未能取得实际成果。
1979年第三次启动，由于刚刚进入改革开放新时期，制定一部完整民法典的条件尚不具备。
因此，当时领导全国人大法制委员会立法工作的彭真、习仲勋等同志深入研究后，在八十年代初决定按照“成熟一个通过一个”的工作思路，确定先制定民事单行法律。
现行的继承法、民法通则、担保法、合同法就是在这种工作思路下先后制定的。
2001年，九届全国人大常委会组织起草了《中华人民共和国民法（草案）》，并于2002年12月进行了一次审议。
经讨论和研究，仍确定继续采取分别制定单行法的办法推进我国民事法律制度建设。
2003年十届全国人大以来，又陆续制定了物权法、侵权责任法、涉外民事关系法律适用法等。
总的看，经过多年来努力，我国民事立法是富有成效的，逐步形成了比较完备的民事法律规范体系，民事司法实践积累了丰富经验，民事法律服务取得显著进步，民法理论研究也达到较高水平，全社会民事法治观念普遍增强，为编纂民法典奠定了较好的制度基础、实践基础、理论基础和社会基础。
中国民法典编纂中的几个问题
中国民法典编纂中的几个问题下文为大家整理带来的中国民法典编纂中的几个问题，希望内容对您有帮助，感谢您得阅读。
中国民法典编纂中的几个问题中国民法典编纂中的几个问题中国民法典编纂中的几个问题我为什么不赞成“松散式、汇编式”的民法典今天讨论民法典编纂，一个无可回避的现实是，清朝末年从德国民法继受过来的这套概念、原则、制度和理论的体系，在中国已经存在了一百年之久。
现今中国法学院所采用的民法教材，它上面的一整套概念、原则、制度和理论的体系都是德国式的。
人民法院的法官裁判案件，不是采用英美法那样的从判例到判例的推理方法，而是采用德国式的逻辑三段论的推理方法。
中国的立法，尤其是改革开放以来的法律，以民法通则和合同法为典型，所……我为什么不赞成“松散式、汇编式”的民法典今天讨论民法典编纂，一个无可回避的现实是，清朝末年从德国民法继受过来的这套概念、原则、制度和理论的体系，在中国已经存在了一百年之久。
现今中国法学院所采用的民法教材，它上面的一整套概念、原则、制度和理论的体系都是德国式的。
人民法院的法官裁判案件，不是采用英美法那样的从判例到判例的推理方法，而是采用德国式的逻辑三段论的推理方法。
中国的立法，尤其是改革开放以来的法律，以民法通则和合同法为典型，所使用的概念、所规定的原则和制度，诸如权利能力、行为能力、法律行为、代理、时效、物权、债权、支配权、请求权、抗辩权、代位权、撤销权等等，都是德国式的。
可见，从德国民法继受而来的这套概念、原则、制度和理论的体系，已经融入中国社会之中，成为立法、司法、教学和理论研究的基础，构成法律传统和法律文化的基础。
有的学者反对德国民法的概念体系，大谈所谓“对德国民法说不”。
但现在中国所面对的，绝不是在大陆法系与英美法系之间，或者在大陆法系内部的德国法系与法国法系之间作出选择的问题。
一百年前，我们的前人已经替我们作出了选择。
中国之属于德国法系已经是既成事实。
你不可能抗拒、改变、背离或者抛弃一个国家的法律传统!在中国历经百年所形成的法律传统面前，任何立法者和学者，都是渺小的。
关于民法典制定的几个问题
3、国民时期： 国民时期：
1929年 1930年 分期公布施行《民法典》 1929年——1930年，分期公布施行《民法典》——是 1930 是 我国的第一部民法典共1225 1225条 五编：总则、债权、 我国的第一部民法典共1225条、五编：总则、债权、 物权、亲属、继承。采民商合一体例。 物权、亲属、继承。采民商合一体例。
三是现实主义
梁慧星的主张。认为社会生活两大部分： 梁慧星的主张。认为社会生活两大部分：民事 生活，政治生活。 生活，政治生活。 民事生活强调意思自治、契约自由、私法自治。 民事生活强调意思自治、契约自由、私法自治。 政治生活强调国家意志决定。 政治生活强调国家意志决定。 法典的制定不应以重要性为标准， 法典的制定不应以重要性为标准，应以逻辑关系为 标准。民法典应规定民事活动的共同规则、基本 标准。民法典应规定民事活动的共同规则、 原则、共同制度、基本制度。 原则、共同制度、基本制度。 特殊的市场，特殊的规则，特殊的关系规定在民法 特殊的市场，特殊的规则， 典之外。不能讲重要不重要。 典之外。不能讲重要不重要。 应以中国的实际出发，以现行的立法为其基础，面 应以中国的实际出发，以现行的立法为其基础， 20世纪后期以来的现实 世纪后期以来的现实。 对20世纪后期以来的现实。
（3）特点：体系合理、逻辑严谨、用语精确、概括方法的运用 ）特点：体系合理、逻辑严谨、用语精确、
（二）关于我国民法典编纂过程中的意见 分歧
1、目前我国民法典的制定主要有三条思路： 、目前我国民法典的制定主要有三条思路： 一是松散式、 一是松散式、邦联式 人小组中有一人主张， 在9人小组中有一人主张，以开放的形式 来制定民法典，就民事主体、民事权利、 来制定民法典，就民事主体、民事权利、民 事行为、民事责任进行规定。江平主张， 事行为、民事责任进行规定。江平主张，法 工委一位支持。理由， 工委一位支持。理由，现有的法律法规已经 很多了，已经有60多件了。 60多件了 很多了，已经有60多件了。
民法典合同编通则中的重大疑难问题研究
民法典合同编通则中的重大疑难问题研究引言：民法典合同编通则是我国民法典的重要组成部分，为我国合同法的立法提供了基本依据和原则。
然而，在实践中，随着合同法的适用和实施，一些疑难问题逐渐浮现出来。
本文将围绕民法典合同编通则中的重大疑难问题展开研究，旨在对这些问题进行深入分析和讨论。
一、合同成立合同成立问题一直是合同法领域的焦点和难点。
在民法典合同编通则中，要求合同成立必须有要约和承诺的一致意思表示，但如何判断一致意思成为争议的焦点之一。
即使双方达成了一致意思，也存在一些特殊情况，如虚假意思表示、错误意思表示等，对于这些问题，如何界定其影响力和效力也是需要进一步研究的问题。
二、合同效力合同效力问题是指合同中的条款是否具有约束力和可执行性。
在民法典合同编通则中，规定了一些合同效力的原则和具体规定，如公平原则、诚实信用原则等。
然而，实践中，一些问题依然存在，如政府合同、网络合同等，其效力和约束力如何确立和落实仍然需要进一步研究和解决。
三、合同解除合同解除是指合同当事人主动或被动终止合同关系的一种行为。
在民法典合同编通则中，明确规定了合同解除的条件和程序。
然而，在实践中，一些特殊情况的合同解除问题依然存在争议。
例如，当事人协商解除、不可抗力导致的解除等情况，如何确定合同解除的效力和影响也需要进一步研究和解决。
四、合同履行合同履行是指合同当事人按照合同约定的义务进行相应的行为。
在民法典合同编通则中，对于合同履行有明确的规定和要求，如按期履行、按方式履行等。
然而，在实践中，合同履行的具体操作问题和解释依然存在争议，如履行方式的选择、履行责任的界定等，这些问题依然需要进一步研究和解决。
结论：民法典合同编通则中的重大疑难问题涉及合同成立、合同效力、合同解除和合同履行等方面。
这些问题在实践中引发了一系列争议和困惑。
针对这些问题，需要进一步研究，深入分析其根本原因和不同权益之间的平衡。
同时，从案例实践中总结经验，加强法律规范的执行和解释，不断完善和完善我国合同法制度，为合同当事人提供更加稳定和可靠的法律保障。
民法典合同编通则司法解释中的重大疑难问题
民法典合同编通则司法解释中的重大疑难问题哎呀，说到《民法典合同编通则司法解释》里的那些重大疑难问题，真是让人忍不住想笑又想哭啊。
你想想，我们日常生活中，签个合同，简直跟买菜一样，价格谈不拢就像跟老大爷讨价还价，挺简单的。
可是到了法庭上，那可就不是那么回事了，真是云里雾里，复杂得让人头大。
就拿“合同成立”的问题来说吧，很多人都以为，只要双方一握手，就算合同生效，嘿，别傻了，这可得看细节。
有人说，口头的、书面的，甚至还有电子邮件，这些都有可能成为有效的合同。
可是，具体到每一个案例，那可就得细细琢磨，没个明白的说法，法律可是个高深莫测的存在，跟高手过招得小心翼翼。
再说说“合同的履行”，这可是一道难题，真是让人感觉像是在走钢丝。
有人跟你说，我要按时履行，那好，时不时就来个“临时变更”，不料一不小心，整个合同的履行就偏了。
哎，这时候就得看合同里怎么写了。
法律上有个原则叫“诚实信用”，可是，实际操作起来，这可就跟说容易做难一样。
谁都想守信用，但万一遇到点突发状况，那可就得见招拆招，双方的理解和包容能力可是得打个满分。
否则，一言不合，法庭见，你说这不是给自己添麻烦嘛。
还有那“合同的解除”，这可是一个技术活，没个真本事可真不好办。
常有人觉得，哎，我不想做了，直接撂挑子就行，结果往往是“一拍两散”，而法律的规定可不像咱们随意，讲究的是合理性和合法性。
打个比方，假如你跟朋友约好一起去旅游，结果你临时有事，不去就算了，朋友肯定生气，这时候你得想办法解释清楚，别到时候惹了麻烦。
法律上的解除合同也是类似的，得讲理由，得有证据，真心不是想说放就放。
否则，一步错，步步错，那可就得麻烦了。
再谈谈“违约责任”，这话题一说起来，简直是无底洞。
有人以为，违约了就赔钱，那就简单了，哎，真相远没有那么简单。
法律里规定的各种赔偿标准，简直跟数学题一样，复杂得让人想捶墙。
比方说，你的合同里明明写得好好的，但到了实际执行的时候，出了一些问题，这可得找责任人了。
民法典的指导原则和重大意义
民法典的指导原则和重大意义民法典是我国民法的总称，它是我国立法历史上的重要一步。
作为我国法律体系中的重要组成部分，民法典具有重大的意义和指导原则。
本文将从法律的统一性、法律的确定性以及法律的保护性三个方面来阐述民法典的指导原则和重大意义。
民法典具有法律的统一性。
在民法典的制定过程中，各个相关法律分支被整合到一个统一的法典之中，形成了一个有机的整体。
这种统一性的特点使得民法典成为我国法律体系中的重要组成部分，为各个法律领域的发展提供了基本框架和法律依据。
同时，民法典的统一性也有利于法律适用的一致性，减少了法律适用过程中的不确定性和争议。
民法典具有法律的确定性。
民法典对于民事关系的调整提供了明确的规定和标准。
无论是合同法、物权法还是侵权责任法等法律领域，民法典都对相关的法律关系进行了详细的规定，使得民事主体在行为时能够明确自己的权利和义务，同时也便于法律适用的统一性和公正性。
民法典的确定性有助于提高法律实施的效率和公正性，保障了公民的合法权益。
民法典具有法律的保护性。
民法典以保护民事主体的合法权益为出发点和归宿，通过对权利和义务的明确规定，为公民和法人提供了有效的法律保护。
无论是合同纠纷、侵权行为还是财产权益的保护，民法典都提供了相应的规则和制度，以保障公民的合法权益不受侵犯。
民法典的保护性体现了法律的公平和正义，为社会和谐稳定提供了有力的法律支撑。
总的来说，民法典的指导原则和重大意义体现在法律的统一性、确定性和保护性三个方面。
民法典的制定和实施，有助于构建一个健全的法治国家，维护社会的公平正义，促进经济社会的发展。
在实际应用中，我们应该充分发挥民法典的指导作用，依法维护自己的权益，同时也要遵守法律，履行自己的义务。
只有在法律的框架下，我们才能够实现自身的发展，共同构建一个和谐、法治的社会。
民法典保证期间规定理解适用中的几个问题
民法典保证期间规定理解适用中的几个问题包晓丽司伟摘要：保证期间的性质之争自诞生之初持续至今，对期间性质的正确认识对于时效制度的构建具有重要 意义。
《中华人民共和国民法典》关于保证期间的制度重构表明了我们应当突破诉讼时效与除斥期 间二分法前见的局限性，认识到保证期间是决定债权人能否取得或者能否行使相应权利的期间。
在期间的计算上，法院应当充分尊重民事主体的意思表示，当事人对保证期间的起算和长短有约 定的从约定；没有约定或者约定不明的，自主债务履行期届满之曰起计算，期间长度为六个月。
保证期间与诉讼时效在时间先后及制度功能上存在一定的衔接关系，应区分一般保证与连带保证 分别研究。
关键词：保证期间或有期间诉讼时效期间计算公平原则关于保证期间，《中华人民共和国担保法》(下文简称《担保法》）及《最高人民法院关于 适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解 释》（下文简称《担保法解释》）的规定存在前 后矛盾、涵义模糊等问题，从而使司法实务与 理论界对保证期间的性质、起算规则、与诉讼 时效的衔接等问题的理解和认识存在着较大的争议和分歧。
本文以《中华人民共和国民法典》(以下简称《民法典》）关于保证期间的规定为 基础，重点探讨保证期间法律适用中的几个争议问题。
一、《民法典》关于保证期间规定的基 本规则《民法典》第692条至第694条在总结审判 经验、凝聚学术共识的基础上，继承并修改了 《担保法》和《担保法解释》的条文，在以下几 *方面重塑了保证期间的法律规则：第一，《民法典》将保证期间的内涵明确为“确定保证人承担保证责任的期间”。
保证 人是否承担现实的保证责任，取决于债权人有没有在保证期间内行使相应权利。
因此，保证 期间是决定相应权利得否产生或者行使的期间。
[1]第二，《民法典》第692条第1款规定保证 期间为不变期间。
由于保证期间设置的目的在于 避免保证人旷日持久的责任风险以及债权人一方 绝对的优势地位，若保证期间为可变期间，则保 证人将无法从风险中解脱出来，与期间的正当性 不符。
关于民法典合同编中若干问题的思考5篇
关于民法典合同编中若干问题的思考5篇篇1一、背景与目标随着社会的不断发展，合同法作为规范市场经济活动的重要法律依据，其重要性日益凸显。
本文旨在深入探讨民法典合同编中的若干问题，以期为完善合同法律制度、促进经济发展提供有益参考。
二、合同编概述民法典合同编是民法典的重要组成部分，主要涉及合同的订立、履行、变更和终止等方面。
合同编的核心目标是保护合同当事人的合法权益，维护市场交易的公平、公正与诚信。
三、若干关键问题的思考1. 合同的成立与效力问题合同的成立需双方当事人意思表示一致。
在现实中，由于信息不对称、欺诈等原因，可能导致合同效力问题。
因此，应明确合同成立的标准和效力判断规则，加强对合同当事人的权益保护。
2. 格式条款与不公平条款问题格式条款在合同中广泛应用，但部分格式条款可能导致不公平现象。
建议在合同编中明确格式条款的适用范围和监管措施，禁止不公平条款的存在，维护合同当事人的合法权益。
3. 合同履行中的风险分担问题合同履行过程中，因不可抗力等因素导致的风险分担问题一直是合同法领域的热点问题。
建议在合同编中明确风险分担的原则和规则，引导当事人合理预见和应对风险。
4. 电子合同的法律效力问题随着电子商务的快速发展，电子合同的应用越来越广泛。
为确保电子合同的安全性和法律效力，建议在合同编中明确电子合同的法律地位、签署和保管规则。
5. 合同解除权的行使问题合同解除是合同法中的重要内容。
在现实中，合同解除权的行使可能存在滥用现象。
因此，应明确合同解除权的行使条件、程序和限制，防止权利滥用。
四、完善建议1. 加强合同法的宣传普及，提高公众的法律意识。
2. 完善合同编立法，明确各项规则和原则，加强可操作性。
3. 强化合同的监管和执行力度，确保合同的有效履行。
4. 建立完善的合同纠纷解决机制，为当事人提供便捷的纠纷解决途径。
5. 加强与国际合同法领域的交流与合作，借鉴先进经验，不断完善我国的合同法律制度。
五、结论民法典合同编是规范市场经济活动的重要法律依据。
最新民法典的争议
最新民法典的争议近期，我国的最新民法典正式实施，引起了广泛的争议和讨论。
民法典作为我国法律体系的核心法典，对于维护公民的基本权益、规范社会经济行为、促进社会和谐具有重要意义。
然而，随着社会的变迁和法律意识的进步，一些争议也随之而来。
本文将探讨一些最新民法典中的争议，以期引起更多人的关注与思考。
一、婚姻家庭领域的争议最新民法典对于婚姻家庭领域的规定引起了许多争议。
首先，关于婚姻自由的问题。
民法典规定，婚姻自由是公民的基本权利，禁止包办婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。
然而，一些人认为这可能会导致更多的离婚现象以及家庭的不稳定，影响到子女的成长和社会的和谐。
其次，关于婚姻财产制度的问题。
民法典对于婚姻财产的管理和分配作出了明确规定，强调个人财产和夫妻共同财产的划分。
然而，这也引发了一些争议，特别是在婚姻状况发生变化、夫妻关系破裂的情况下，如何合理划分财产仍然存在难题。
二、民法典中的合同争议民法典作为对合同法的全面、系统性的整合，对于合同的成立、履行和解除等方面进行了详细的规定。
然而，一些合同争议的出现引起了法律界和学术界的关注。
首先，关于网络购物合同的争议。
随着电子商务的快速发展，网络购物合同成为了人们日常消费的重要方式。
然而，网络购物合同的特殊性和复杂性使得合同的成立和履行存在许多问题，例如商品质量、退换货等。
如何保护消费者的权益，同时维护网络购物市场的健康发展是一个亟待解决的问题。
其次，关于租赁合同的争议。
在民法典中，对于租赁合同的规定得到了进一步完善。
然而，一些争议仍然存在，特别是在租客权益保护和租赁平衡问题上。
例如，一些租赁合同中存在的霸王条款、租金过高等问题，严重侵害了租客的权益。
三、民法典对于个人权益的保护争议民法典对于公民的个人权益保护作出了明确规定，例如人格权、名誉权、隐私权等。
然而，一些具体细节上的规定仍然存在争议。
首先，个人信息保护的争议。
在数字经济时代，个人信息的泄露和滥用成为了一个严重的社会问题。
民法典的100个热点问题
民法典的100个热点问题1. 婚姻是否应该具有法律效力？2. 如何确定婚姻是否具有法律效力？3. 如何解决夫妻财产分割的问题？4. 如何确定夫妻共同财产和个人财产的界限？5. 对婚外情的处理方式是什么？6. 子女抚养权归属问题如何解决？7. 如何解决离婚后财产分割问题？8. 夫妻一方赡养老人的责任是什么？9. 如何确定遗产继承的方式？10. 非婚生子女的权益如何保障？11. 遗嘱的效力如何确定？12. 捐赠财产的法律规定是什么？13. 什么情况下可以取消赠与？14. 如何确定债务的转移和清算责任？15. 债务违约的法律后果是什么？16. 债务继承权的规定是什么？17. 如何设立和解散合伙人关系？18. 什么样的行为属于不正当竞争？19. 如何确定公司股东的权益和责任？20. 如何判断公司合并和收购的合法性？21. 如何确定公司股权转让的合法性？22. 如何确定公司资产的分割和清算方式？23. 如何保护个人隐私权？24. 对滥用专利权的处理方式是什么？25. 对知识产权侵权的救济措施是什么？26. 如何保护消费者权益？27. 在消费者合同纠纷中，如何确定违约责任？28. 如何确定劳动合同的终止方式？29. 劳动争议的解决途径有哪些？30. 如何确定劳动报酬的支付方式和数额？31. 如何确定劳动者工时和休假的安排？32. 如何确定劳动者和用人单位的权益和责任？33. 如何确定劳动者的职业安全和健康保护？34. 如何确定劳动合同的变更和解除方式？35. 如何确定劳动争议的仲裁和诉讼程序？36. 如何保护农民工的权益？37. 如何确定行政机关的权力和责任？38. 行政执法程序的合法性如何确定？39. 如何确定行政处罚的方式和数额？40. 行政违法行为的救济途径有哪些？41. 如何确定机关领导采购的程序和标准？42. 如何确定土地使用权的归属和处理方式？43. 如何确定城市拆迁的补偿和救济标准？44. 如何确定环境污染行为的法律责任？45. 如何确定国有资产的管理和处置方式？46. 如何确定国有企业的经营方式和监督机制？47. 如何确定国有资源的开发和利用方式？48. 如何确定社会组织的设立和管理方式？49. 如何确定慈善事业的运作和监督机制？50. 如何确定文化遗产的保护和利用方式？51. 如何确定网络安全的管理和保护措施？52. 如何确定电子商务的法律规范？53. 如何确定电子合同的效力和证明标准？54. 如何确定网络犯罪的打击和惩治方式？55. 如何确定个人信息的保护标准？56. 如何确定网络言论的合法性和限制。
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民法典制定中的几个重大的问题
民法典制定中的几个重大的问题
民法典制定中的几个重大的问题摘要: 目前所进行的新中国成立后的第四次民法典立法意义重大。
在制定民法典的过程中,要合理解决立法的依据问题,其中最为重要的是国情的调查研究和法律规范移植的理论研究;要合理解决民法典立法的指导思想问题,用立法扩大私权的空间;要合理解决法典内部的逻辑和谐问题,在创新理论的指导下,创新体系和创新制度。
民法典被誉为人民自由的圣经,它的制定对于我们这样一个长期浸染于官僚体制、忽视民法作用、甚至不知民法为何物的社会来说,其现实意义和历史意义至为重要。
民法作为我国社会主义现代法治的支点,关系着我们国家、民族和人民的"千秋伟业"。
改革开放的强大动力推动着中国的历史车轮向着社会主义现代化飞速前进,我们的国家正处在五千年历史发展的转折点,正处在新中国成立后数十年历史发展的转折点。
盛世的到来为大势所趋,人心所向。
盛世呼唤盛典,盛典成就盛世。
为使我国民法典成为一部伟大的法典,使其立基于人民的共识而获得旺盛和持久的生命力,成为活在人民心中的法典,在制定我国民法典的过程中,以下几个重大问题应予以合理解决。
第一,民法典制定过程中的广泛参与问题民法典的内容几乎涉及社会生活的所有方面,它对百姓的社会生活产生的影响将是无所不在的。
确保受到影响的人们对所要规范的事项拥有发言权,是民主政治和民主立法的起码要求。
正是考虑到民法典对社会生活的巨大影响,在民法典制定的过程中尤有必要强调人民的广泛参与。
如何处理好学者的学理知识、司法部门的实践经验和人民群众的认知之间的关系,关键在于立法工作应通过广泛地、深入细致地、系统科学地调查研究,在各阶层认真对话的基础上形成自己立法的根据。
有的学者认为,中国以前没有市场经济的传统经验,也没有形成什么好的习惯,所谓调查中国习惯云云,对民法典的制定没有什么大的帮助。
我的意见是,我们的调查内容决不仅仅是什么习惯,而更重要的是调查人民的心声及其内涵的规律,获得制定法的合理性。
例如农村承包经营权,以前定三年不变,群众接受了,后定五年不变,群众也接受了,最近定30年不变,更受群众的欢迎。
那么究竟农民大众从内心深处怎么想?这种想法有什么合理性?根据何在?我们立法有什么更有力的说明理由和事实予以支持?例如广大农民群众提出承包经营权最好一百年不变,而且这种要求是合理的,但要经最高领导当局做出政治决定,然后才能写进民法典,我们的立法者当然有义务就此所作的调查研究及立法建议向最领导当局做出科学的报告,求得理解与支持。
又如对私有财产的保护,不论一般的公民还是私营企业主,他们的状况如何,他们期望怎样保护;再如不动产交易登记,我们的登记机关设置的情况,登记的费用及效率情况以及其他问题对不动产登记制度有何影响,结合中国国情究竟采不动产登记生效要件还是采对抗要件主义,应做出符合实际的科学的解释。
再如时效制度,《民法通则》规定一般诉讼时效为二年,使很多善良的债权人丧失了很多利益,从《民法通则》实施到现在,仅根据我国银行系统的不完全统计,其损失达七千亿元之多。
破产逃债的情况也很严重。
又如我国的集体经济,情况极为复杂,城市与农村的集体经济不同,城市集体经济又分为各种情况,这些情况处于十分不明确的状态。
我们所说的调查,就是真正了解我国改革中的现实情况及其发展趋势,正确规范,因势利导,开拓创新。
现在提交人大常委会讨论的民法典草案,对很多问题规定的十分原则、抽象。
我想主要是对实际情况吃不准,不敢轻易下笔。
如此笼统的规定,只可以说是个立法大纲,实际操作难度之大可想而知,其后果不堪设想。
目前民法典起草论证工作应当说尚处于前期阶段,主要限于一部分民法学者的范围内进行,随着立法进程的逐步深入,民法典的起草论证工作应与深入的社会调查相结合在更大的范围内进行。
我认为,民法典的制定如果没有人民的广泛参与,这样的民法典很难称之为"民法"。
我这里所说的人民的广泛参与只是科学调查国情的代名词。
我们的国家有自己的一些十分特殊的方面,如果处理不当,只能事与愿违。
我们一定要把学理知识、司法实践经验与广大人民的认知在更高地水准上结合起来。
民法典是对社会生活秩序的高度抽象和概括,因此民法典的制定离不开学理知识。
学理知识对于民法典的体系构建和民事法律规范的移植具有无可替代的重要作用。
但另一方面我们应当认识到,专家们固然有能力制定出一个精美的民法典,但这样的民法典如果在很多方面与国情不合就会完全可能背离人民的真实需要。
一般而言,学理知识侧重于阐释和构件抽象概念。
强调概念之间的逻辑联系以及体系的协调,而相对地忽视生动而活跃的社会生活,虽然学理知识的获得是艰难的,但从社会生活中发现规律则更难,更具风险性。
因此,学理与生活、理论与实践的脱节成了学术界无法逃避而又必须加以克服的一个重大问题。
要想在立法中做到理论与实践相结合,就必须做到专家与群众相结合,科学地调查就成为必须,发现和反映人民的根本意愿就成为要务,这就是将民法典的立法权真正地还给人民,因为在实行代议制的政治制度下,应当努力防止代议制度阻碍人民对民法典制定过程的直接参与。
如果学者不了解中国十分复杂的情况而独断地进行立法构架,恐有难以对症之虞。
如何处理好借鉴与接轨的关系。
民法典及其学术思想的源头不在中国,我们研习民商法的人都是在西方法学思想指导下修养学问,在学者立法中通过国际比较的方法来论证我国民法典规范的取舍也是顺理成章的事。
但是这种方法本身存在的问题也是显而易见的,首先,任何一国的法律制度都是和一定的社会背景和知识背景紧密联系在一起的,外国学者对各自国家的上述背景性的东西不仅存在着很多争论,而且对很多背景性的东西也是难以真切认知和把握的。
其次,任何一国的法律制度总是与一定的物质生活条件相联系,每一种制度都有它的自恰性。
比如一个小孩玩一套积木,可以按图盖一座小房子,另一个小孩玩另一套积木,也可以按图盖一座小房子,因为上述二套积木的各个构件按照各自的图纸具有自恰性。
倘若二个小孩相互交换一部分积木的构件,二人可能都盖不成房子。
这使我们注意到,仅靠比较的方法各取其部分,对构筑整个体系来说,很难做到完满融洽。
更使我们注意的是,法律条文是规范性的结论,其理论支撑各国都有自己的说法,而且积累了多年的丰富成果。
我国至今尚没有对萨维尼、耶林等德国着名民法学家的学术思想及其对德国民法典的影响以及德国民法典作过深入系统研究的学者,也没有对美国财产法、合同法、侵权行为法的理论及实践进行系统性研究的学者,就是说,我们现在是否真的有能力从社会生活和法律体系的整体上对各国民法加以全面把握而称为德国派、日本派、法国派、美国派呢?或者是兼容派呢? 各国法理、立法及其实践都是各国人民的创造,是世界文明的一部分,来之不易,向他们学习有益的东西是任何一个要求进步的国家和民族所必需的,因此,我绝不想否认比较的研究方法所具有的立法价值,我想强调的一点是,仅仅根据比较的方法进行民法典的制定是危险的,因为法律制度固然可以从文本上进行比较,但真正不可比较或永远无法比较的是各国不同的社会生活状态,包括经济的、文化的、政治的、道德的等等实际,与比较的方法相比,广泛地调查我国民法典的生活背景以及深入挖掘人民对未来民事生活新秩序的期待具有更为迫切、更为确定和更为实际的价值,我将这一点称之为民法典与中国实际接轨,而不是中国民法与各国民法接轨。
对外国法只能是借鉴,而绝不是接轨。
所谓借鉴,就是民法典这个积木图纸及所要求的构件本着中国的需要进行绘制和建造,吸收国外的有益经验。
我们现在的困难不仅是对国外有关立法、理论及实践学习、了解得不够,而且对国内的情况调查研究也非常有限,表象的认识多于理性的思考。
我们的真正的老师是广大的人民,我们必须紧紧地依靠人民给我们的智慧,制定一部反映人民呼声的民法典。
要进行深入地调查,创造出新的中国民法理论,以支持一部伟大民法典的出台,当然这会使民法典的制定需要更长的时间,它可能会完全不能满足某些人对于民法典早日出台的渴望,但是,当我们想到一部先进完善的民法典对中国未来发展的重大意义时,我们暂时的不能满足会换来人民的长久的拥护。
第二,关于中国民法典的指导思想问题这涉及到中国需要一部什么样的民法典的问题。
摆在我们面前的有这么两种选择:其一是制定一部仅仅反映现实民事权利状态的民法典,即将现行民事法律中已有的民事权利加以整理会编,形成民法典。
这是一种守成式的立法模式;其二是改革的立
法模式,即民法典的制定不仅仅是通过法典的形式固定已有的民事权利,而且还要通过立法过程扩大私权的空间。
我们如果采用守成的立法模式,那么民法典无非就是体系化了的现行民法规范的汇编,这项工作可能具有一定的学理价值,但其对社会生活的实际作用则是相当有限的。
从适应市场经济和民主政治发展的需要出发,我认为,中国民法典的制定应以扩大私权空间作为指导思想。
这主要是基于两个方面的原因:一方面,是因为随着我国市场经济的发展,市场经济社会逐渐形成,现有。