国际商法导论ppt

2、近代商法（国内法取而代之） 近代商法：在中世纪商法的基础上发展起来 的、在各民族国家产生后进行的商法的国内 化运动所形成的商法体系。 代表：法国商法和德国商法；英国商法和美 国商法 1808年施行的《法国商法典》以商行为作为 立法的理论基础，打破中世纪以来商法只适 用于商人阶层的传统观点 1897年《德意志帝国商法典》，即通常所指 的德国商法典

2）中世纪商法：公元11至16世纪在欧洲，由于商 业复兴而在一些自治城邦中普遍发展起来的商人法 自治城市出现了定期集市，商人们成立了许多商业 行会，颁布商业交往规则，处理本地商人之间的贸 易纠纷，许多集市还设立行商法院解决商业贸易争 端 。商事法院创立大量判例形成一种全欧洲普遍适 用的国际性的商业法律规范和贸易惯例，即共同法， 从而使一种区别于传统法律及程序的纠纷解决机制 得以形成
国际商法导论
一、国际商法的概念、特征 二、国际商法的产生和发展 三、大陆法系和英美法系



一、国际商法的概念 1、概念：调整国际商事交易和商事组织的各种关 系的法律规范和惯例的总和。 2、特点：1）具有商事性，是调整商主体和商行为 的法律 2）具有国际性，调整的对象是国际商事法律关系， 包括主体分处于不同的国家，或者商事关系客体位 于国外，或者产生、变更商事关系的事实发生在国 外
大陆法系
2、形成： 大陆法系的形成是以罗马法为基础，融合了 日耳曼法，吸收教会法等，最终以法国民法 典的出现取代之，形成了以法国和德国为代 表的大陆法系。因此，在大陆法系成果中， 罗马法最为重要，故大陆法系又称为罗马法 系。

大陆法系



大陆法系形成发展的经历： 1）罗马法的起源于习惯法并由于《十二铜表法》 向成文法发展 2）由市民法、最高裁判官法和万民法的合而为一， 罗马法发展为世界性的法律： 3）《国法大全》的编纂，标志罗马法体系的完成 4）罗马帝国虽不复存在，但罗马法仍与日耳曼法 并存并最终融合在一起
中世纪商法本质上属于习惯法，是商人按照 自己商业交易习惯形成行业行为规范，具有 自律性的形式特征；仅在商人间适用，名副 其实的商人法 商人法的主要依据是罗马私法：1）商品经济 发展的相似性使得崇尚自由、平等的罗马法 适合中世纪商人法；而且当时欧洲大多数国 家的法院还没有建立与经济发展需要的新规 则； 2）地理位置的接近和帝国永续理论以 及基督教对罗马法传播的稳定与持久；3）罗 马法学的繁荣使得罗马法合理化与体系化， 易于对外传播，切入欧洲社会的生活


英国近代商法的规范主要是衡平法，如英国 著名的商事信托制度就是由衡平法确立起来 的，曼斯菲尔德爵士（1756-1788）在担任 王座法庭首席法官时，将原来的商人法整个 纳入普通法系 。19世纪后也开始制定了一些 单行商事法，如1862年的《公司法》（1967 年修订）、1882年的《票据法》、1905年的 《商标法》、1909年的《保险法》、1914年 的《破产法》、1925年的《财产法》，特别 是1893年的《货物买卖法》
国际商法的特征
3）调整范围由传统的国际货物买卖涉及到的 公司、票据、海商、保险，发展到国际技术 转让、知识产权转让、国际投融资、国际工 程承包、国际服务贸易 4）国际商法是法律与惯例的综合体，既有公 法内容又有私法涉及到国际机构制定的各项 决议、公约，以及各国间的双边、多边条约

国际商法的特征
3、与相近法律的关系 1）与民法的联系与区别 联系：基本法与特别法 区别：国际性、规则原则、调整的法律关系 2）与经济法的联系与区别 联系：都调整一定的经济关系 区别：调整着眼点、主体、规范形式、法律后果
国际商法





3）与国际私法的联系与区别 联系：都调整跨越国界的关系 区别：调整的法律关系、是否包含法律适用的规则 4）与国际贸易法的联系与区别 联系：渊源相同 区别：调整范围、内容 5）与国际经济法的联系与区别 联系：国际的商事或经济关系 区别：内容、渊源、基本原则
英美法系

（3）建立巡回审判制度. 王室法院法官经常在各地进行巡回审判,有权撤销地 方法院的判决，被委派到各地巡回审判的法官,在办 案时除了依据国王的诏书、令外,还依据日耳曼人的 习惯法。巡回法官们集中在威斯敏斯特讨论和辩论 一些案件和法律观点时,综合了彼此依据的习惯和法 律,然后又回到巡回审判中加以运用。国王法院在制 定判决时也引用这些经过讨论并得到承认的习惯法。 国王法院的判决具有最高效力。

3、各国有关商事交易的国内法是重要补充 1）规范调整对象企业和个人的需要、商事主 体交易需要、商事仲裁需要 2）国际条约和国际惯例的局限性 3）各国商法的趋同化

西方国家两大法系

一、两大法系国家民商法概述
1、法系：若干国家和地区的、具有某种共性 或共同传统的法律的总称
2、民法：调整财产关系以及与财产有关的人身非财 产关系的法律 3、商法：调整商事关系的法律规范 4、西方国家民商法的基本原则 1）权利能力平等；2）私有财产神圣不可侵犯；3） 契约自由

英美法系
4）制定法(statute Law) 由国家立法机关制定成条文的成文法，是与 判例形式的普通法与衡平法相对应的另一种 法律渊源。制定法包括国王、国会和其他拥 有立法权的机关颁布的法律。 制定法的地位与效力高于判例法。当两者在 适用上发生冲突时,以制定法为依据。

英美法系

同时,判例法的发展也不能否定制定法的效力, 相反,制定法却可以修改包括普通法和衡平法 在内的判例法。另一方面，判例法传统对制 定法的适用具有一定影响。法官已习惯于以 先例作为审理案件和作出判决的依据,这就使 得英国制定法在适用上往往 先由某些法官根 据制定法判案制成判例, 经过法官解释的制定 法才会为法官接受并普遍遵循,成为司法实践 中“真正的法”。
9）第二次世界大战后大陆法系的变化 对英美法系成果的加快吸收、更加注重程序 法的内容、判例在司法审判中的指导地位更 加明显、更加注意发挥法官的作用、在坚持 成文法典传统的基础上立法方式更加灵活、 新兴的部门法领域迅速增加等

大陆法系
3、大陆法系的特点
1）大陆法系的结构 （1）比较完整的法律体系：以宪法为指导，以私法(民法、 商法)为基础，包含了刑法、刑事诉讼法、民事诉讼法以及 行政法等 （2）将法律全部划分为公法与私法两部分 （3）注重成文法典的编纂 （4）注重法律解释和法典注释 （5）法学家的学说、观点在法律体系的形成和法学进步中贡 献巨大
大陆法系


5）欧洲中世纪罗马法得以复兴和发展 6）教会法对罗马法的发展也有贡献 7）法国法典的编纂使罗马法成为历史，成为近代 大陆法系的开端 8）大陆法系近代发展阶段 :法国法典化进一步发展， 出现近代六法全书 ，德国民法典使大陆法系的发展 进了一大步，成为法律发展的一个新的里程碑
大陆法系
美国的商事法Байду номын сангаас英国普通法为基础，19
世纪之后，商事立法开始盛行 ，统一 州立法全国委员会”，先后制定了1896 年的《统一流通票据法》、1906年的 《统一买卖法》、1906年《统一仓库收 据法》、1909年《统一股票让与法》和 《统一提单法》、1918年《统一附条件 销售法》
3、现代商人法 制定和完善了公司法、商业登记法、票据法、 破产法、合同法、担保法等商事特别法 英美法和大陆法两大法系商事法律制度的互 相渗透 ，商法日趋朝着国际化和统一化方向 发展
英美法系

（2）亨利二世的司法改革扩大了国王法院的 管辖 权，规定世俗人的一切案件以及神职人 员刑事案件的最终审判权均归在御前会议内 分设的棋盘法院、民事诉讼高等法院和王座 法院管辖，确立了由国王直接支持的皇家司 法权的地位与权威，这是后来英国判例具有 强制性约束力,形成以判例法为渊源的普通法 的首要条件 ；
英美法系

衡平法的特点：(1）所调整的社会关系集中 于封建社会内部早期发展起来的资本主义性 质的商品经济关系；（2）受罗马法影响的重 要表现，是衡平原则的公平正义；（3）大法 官具有很大的自由裁量权
衡平法与普通法的关系：普通法是全方位的法律系 统，衡平法则关注普通法调整不力的领域，衡平法 既不健全普通法，也不能破坏普通法，而是辅助它
大陆法系
2）地区构成：欧洲国家及其殖民地 3）法律渊源：（1）法律：法律是大陆法的主要渊源， 在十九世纪大陆法系国家都编纂各种法典、成文法 已相当完备的情形下，法律作为成文立法的一种表 现形式就已在各种法律形式中取得绝对优势。它包 括宪法、法典、法律和条例等等。 （2）习惯（custom）：是指社会共同生活长期形成 的各种惯例，是对法律的重要补充。 （3）判例（case）：20世纪以来，大陆法国家无视 判例作用的态度已有所改变，在一定范围内判例有 其约束力和参考价值
英美法系
三、Common Law System英美法系 特征：没有成文法典、没有公法私法之分、重程序 法轻实体法、重法官判例轻法律条文、陪审团制度、 独特的技术术语（信托、令状） 没有形成成文法的原因：（1）从未形成完整的奴 隶制度；（2）普通法形成过程中不断的对抗与妥 协，尤其是国王与世俗教会贵族的妥协；(3)没有一 个正统的法律思想学说；（4）英国人特有的民族 性
大陆法系
二、Civil Law System 大陆法系
1、含义：大陆法系（Continental Law System, Continental Family）,也称民法法系（Civil Law System）、罗马-日耳曼法系（Romano Germanic Family）, 是以罗马法为基础，以1804 年《法国民法典》和1900年《德国民法典》为代表 的一个世界性法律体系，是在西方近代化过程中， 欧洲各国复兴罗马法，依照法国立法模式制定自己 的成文法典，并将其强制推行到自己的殖民地，或 其他国家自愿模仿而逐步形成的