法学导论作业参考答案修订稿

法学导论作业参考答案集团档案编码：[YTTR-YTPT28-YTNTL98-UYTYNN08]法学导论作业参考：教材《法学导论》卓泽渊习题一一、名词解释（每小题4分，5小题共20分）1．法学1612．法律权利1323．法律体系224．法律渊源455．司法154二、简答题（每小题8分，共2小题16分）1．法学产生的条件和标志有哪些？175-176法学产生的前提条件，一般地说有两个：第一，从客体上讲，历史上出现了公开的成文法；第二，从主体上讲，社会上形成了一个职业法学家集团。

法学的生成，具有以下几个标志：1、立法的发达要求对法律问题进行专门探究，法学家职业阶层因此而形成；2、一整套法律概念、原则和规则的构成，法学方法的运用和自成体系的法律理论的创造；3、传授法律知识和探讨法律理论的机构（法律学校）的存在；4、学科分化的程度和满足法律学问独立的知识系统的建立。

2．法律思维的方法有哪些？法律思维方法是认识法律及事实的法律意义所必不可少的手段和工具，亦是法律思维方式内容中最基本的组成部分。

没有法律思维方法，法律人不可能对待处理案件进行归类、分析，也不可能认清事实的法律意义，更无法建构针对个案的裁判规范。

从不同的角度，我们可以对法律思维方法进行不同的分类。

1）、根据思考法律的方法属性，可以把法律思维方法可分为两个层面：一是作为思维过程的操作方法，如刑法中的定罪、量刑等方法，民法中的确定民事权利、义务关系及其归责方法等。

二是作为理论工具的方法，如法律解释、法律推理，法律论证，价值衡量等方法。

2）、根据思考法律问题时所站的角度和所要达到的目的不同，我们可以把法律思维方法分为两类：第一类是立法中心的法律思维方法。

这种思维方法把立法者以及由立法者所创设的法律文本置于核心地位，强调由文本所确立的法律规范是我们思考问题的出发点和归宿。

在这里，作为法律思维的出发点是根据法律进行思维。

第二类是司法中心的法律思维方法。

法官在司法审判中的使命就是针对案件事实，通过法定的程序并运用法律解释，法律推理及法律论证等方法如何去发现及建构适用于个案的裁判规范。

三、分析题（仔细阅读下面的材料，简要回答材料后面的问题。

3问共24分）英国着名法学家哈特在其《实证主义和法律与道德的分离》一文中论述道：“有一个法律规则禁止将车辆开进公园。

很显然，它禁止机动车辆，但是，它禁止自行车，带轮溜冰鞋和玩具汽车吗还有，如果是飞机，又该怎么办呢依据规则的目的，这些可不可以被称做‘车辆’……它必须有一个确定的意义中心，同时它又有可争议的阴影地带，在这里，词语既不是确定无疑的适用，也不是绝对地不予适用，这些情形与标准情形都有某种相同点；但同时它们有都缺乏标准情形所具备的某些特征，或者它们具备某些标准情形所不具备的特征。

这种变种随着人类之发明和自然之演化将会越来越多。

如果我们试图说，某些事实符合或不符合既定的规则，那么我们所做的决定会背叛我们的目的，因为，我们词语和规则所要描述和适用的事实和现象是不会说话的哑巴。

玩具汽车不会为自己提供证明，说‘根据这个法律规则的目的，我不是一个机动车辆’；带轮滑溜冰鞋也不会齐声喊道‘不，我们不是车辆。

’现实的具体情境不会等待我们去进行有条理的标签，裁剪和折叠；关于他们的法律分类，法官也不可能简单的辨明识别。

因此，在适用法律规则时，我们必须为自己做出的‘某词语是否适用于手边的案件’的决定以及决定可能产生的实际后果负责。

”1．该段话语是什么法学流派运用的什么法学研究方法？社会学法学188；社会学方法2212．该段话语中运用的法学研究方法为什么对法律极为重要？2223．该段话语说明法律规则的确定性还是不确定性？法律规则有没有确定性这一问题在法学界也有不同看法。

规范法学派通常强调法律规则的确定性，而美国的现实主义法学和批判法学则否定、怀疑规则的确定性。

其实，法律规则都具有确定性，如果没有确定性则它难于被重复适用。

但是法律规则的确定性又是相对的，它的含义，它适用的范围有一个或明或暗的边缘地带。

不同的法律规则的确定性程度也有一定差别。

尽管法律规则的确定性是相对的，立法者却不得以此为由追求法律的不确定、追求“粗”，立法者应当追求法律规则有上乘的确定性。

四、论述题（每小题20分，2小题共40分）1．什么是法律的非正式渊源，法律的非正式渊源在法律适用中有什么意义？452．行政权与司法权的异同有哪些？习题二一、名词解释（每小题4分，5小题共20分）1．法学体系 1962．法律关系 1263．法律编纂法律编纂，是指国际立法机关将属于某一法律部门的所有现行规范性法律文件进行清理和修改，创制新的规范，修改不适合的规范，废除过时的规范，从而编制成内容和谐一致、体例完整合理的系统化的新的法律或者法典。

4．立法在广义上，立法泛指一切有权的国家机关依照法定的权限和程序制定各种规范性法律文件的活动。

在狭义上，立法仅指享有立法权的最高国家权力机关和它的常设机关的立法活动。

5．法律职业 242二、简答题（每小题8分，共两小题16分）1．对不合理的法律是否需要遵守的问题，拉德布鲁赫阐述了自己的观点，后来人们称这种观点为拉德布鲁赫公式，试简要介绍该公式。

法律一经颁布，人人必须遵守。

可是，有时人们会遇到不合理、甚至是坏的法律，对这些法律是否需要遵守的问题，是一个历史的难题，长期以来，人们对此争论不休。

持不合理的法律也应该遵守的观点，其理由大致主要有：第一、法律权威性的需要。

只要法律没有经过法定的程序修改，人们就应该遵守它。

否则，任何人都可能以此为由，违反未经民意甄别的所谓“恶法”，并导致对好的法律的违反，使法律丧失应有的权威性。

第二、社会秩序的需要。

法律能够带来秩序，法律是无序的克星。

“不管法律在道德上的好坏如何，法律本身总有一个优点，即它带来了一个秩序，一旦令行禁止，行动跟着有方有寸，社会就会整齐划一。

”任何社会都不可能处于一个没有法律规则的“真空”阶段，否则将会导致无政府状态。

第三、要通过努力修改或废止不合理的法律来解决这一难题。

遵守法律并不意味着不考虑法律的合理性、合道德性，法律如果丧失了道德基础，必然会被人们所丢弃。

当人们认为“某项法律不正确时，个人的责任是寻求通过合宪性的方式来改变它。

”当然，也有一种截然相反的观点，即如果国家制定的法律不符合正义，人民就有权不服从它，甚至可以用极端的方式去推翻这种制定不正义之法律的政府。

这里涉及到一个守法的道德基础和公民对不正义之法的反抗权问题。

也就是说，出于法的安定性考虑，通常国家法律必须得到尊重，但当这一法律明显地背离正义时，该原则不再有效。

这一观点后来被人们称为拉德布鲁赫公式，（1、有法好于无法；2、在法之间存在安定性和正义性之间的冲突；3、非正义的法必须向正义屈服）这个公式强调服从法律必须拥有例外的特征，另外，也表明公民对明显的不法之法具有反抗权。

尽管在对纳粹罪行的审判中以及后来联邦德国宪法中都体现了拉德布鲁赫公式的影响力，但是反抗权依然是一个有争议的问题。

2．简要分析法律义务，法律责任，法律制裁三者的关系。

守法是义务，法律制裁与法律责任既有紧密联系，也有重要区别。

它们的联系在于：法律责任是前提和基础，法律制裁是结果或体现。

没有法律责任，就不会有法律制裁，法律制裁就失去了存在的基础；同样，没有法律制裁，法律责任就会成为无果之花，失去了存在的意义。

它们的的区别在于：法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁，而且在追究违法者的法律责任时，可视其违法行为的情节、程度、过错等具体情况，依法减免或从重、加重制裁，这表明，即便是有法律制裁的情况下，法律责任的承担方式也会有所不同。

三、分析题（仔细阅读下面的材料，简要回答材料后面的问题。

3问共24分）在美国有一个很着名的案例——里格斯诉帕尔玛案。

该案的案情是：帕尔玛知道祖父已经立下遗嘱将其定为遗产继承人，且知道他将获得大笔遗产。

但是，因担心新近结婚的祖父可能改变遗嘱，帕尔玛将祖父毒死。

不久东窗事发，帕尔玛被判有期徒刑。

死者的两个女儿提起诉讼，要求遗嘱执行人将遗产交给她们而非帕尔玛。

她们认为，帕尔玛因为遗产而谋杀被继承人，法律当然不能允许其继承遗产。

原告方认为，既然帕尔玛杀害了立遗嘱人，法律就不应该赋予其以任何继承遗产之权。

被告方认为，美国纽约州遗嘱法规定了遗嘱的形式要件，遗嘱人的主体资格，遗嘱人的精神条件，遗嘱证明人的资格，医嘱修改或撤消的有效条件等方面的问题，并未规定遗嘱继承人谋杀遗嘱人后可否继承遗产。

帕尔玛的律师宣称，遗嘱没有违反遗嘱法的各项规定，具有法律效力。

因此，帕尔玛是合法继承人，法律不能剥夺其继承权。

在审判过程中，以格雷法官为代表的少数意见认为，遗嘱必须根据它的字面含义加以解释。

帕尔玛可以继承遗产。

而以厄尔为代表的多数法官认为，对遗嘱法的理解必须结合立法者的意图，法律文字上的规定与法律背后的立法意图是一致的。

他们认为，在任何地方，法律都尊重下述原则：任何人不得从自己的错误行为中获得利益。

所以，遗嘱法应该被理解为否认以杀人来获得遗产者的继承权。

1．“任何人不得从自己的错误行为中获得利益”是正式的法律渊源吗为什么2．以厄尔法官为代表的多数法官的推理属形式推理还是实质推理，为什么？3．根据“任何人不得从自己的错误行为中获得利益”而推导出“一个杀人者无权根据被害者的的遗嘱获得财产”，这个新规则是成文法还是不成文法？四、论述题（每小题20分，2小题共40分）1．如何理解司法独立原则？2．怎样理解法律的道德基础？课件第八章（立法、执法、守法）习题三一、名词解释（每小题4分，5小题共20分）1．古典自然法学派自然法学派认为一切法律，都必须符合人的理性，尊重和保障个人自由和人权，任何制定法如果与人的理性以及自由与人权这些基本的价值相抵触，就没有法律的效力，“恶法非法”是自然法理论自然而然的结论。

2．法律义务 1333．违法违法在法律上通常指一定组织或个人违反现行法律、法规的规定，给社会造成某种危害的行为。

构成违法是需要一定条件的，当一种行为完全符合这些条件，才可以确定它就是违法行为。

违法的构成要件有四：一是违法行为必须是违反某种法律规定的行为；二是违法必须是在不同程度上侵害了某种法律所保护的社会关系；三是违法行为在主观上要有故意或过失的过错；四是违法者必须是具有法定责任能力的人或组织。

在认定违法行为时，上述四个要件缺一不可。

4．法律的正式渊源5．判例法是基于法院的判决而形成的具有法律约束力的判定，是以后法院断案的依据。

二、简答题（每小题8分，共两小题16分）1．简述法律的特征2．简述法律责任与法律制裁的关系三、分析题（仔细阅读下面的材料，简要回答材料后面的问题。

3问共24分）1944年，一个德国士兵在奉命出差执行任务期间，回家短暂探亲。