2019法硕联考考试分析九二

等酷刑。隋唐以来以十为尾数的笞杖刑改为以七为尾数，共十一等:笞刑从七至五十七，分为六等，杖刑从六十七至一百零七，分为五等。元初还仿效宋朝施行“折杖法”，杖折为笞，徒折为杖，但折杖法并未维持很久，徒刑恢复后，并附加杖刑，以至“本减而变为加矣”。元朝还公开允许私刑的合法存在。

三、民事立法

■财产法律制度:契约关系;损害赔偿。

【分析】元代法律中有许多关于“阑遗物”的规定。“阑遗物”是蒙语中的牲口和奴婢，因为长期游牧,牲口对于征战、运输、生存具有重要意义。阑遗的牲口和奴婢如果公告十天仍无人领取，官府应收管，有主人前来认领的，仍要归还本主。

元代的契约关系主要规定了买卖契约、典当契约、借贷契约、租佃契约。不动产买卖和典当必须经过“经官给据” “先问亲邻” “签押文契” “印契税契” “过割赋税”五个程序才能生效。

元代关于损害赔偿的规定，较多体现在人身伤害上。如造成对他人的人身伤害，加害人除承担相应的刑事责任外，还要承担民事赔偿责任，包括“养济之资”“养赡之资”和“医药之资”。烧埋银主要适用于杀人或伤人致死的犯罪。对于各种杀人罪，向罪犯家属征“烧埋银”白银50两给“苦主”（受害人家属）。烧埋银具有一定的损害赔偿性质，但蒙古人往往以此逃避刑事追究。

■婚姻与继承制度的特点

【分析】元朝统一中国以后，虽然受到儒家礼教纲常的影响，但仍保持某些蒙古族原有的传统，特别在婚姻方面，允许依照不同民族的风俗和习惯行事，而不强求划一。至元八年定制：“诸色人同类自相婚姻者，各从本俗法。”汉族禁止“有妻更娶”，但蒙古习惯法“札撒”却允许蒙古人一夫多妻。此外，蒙古人还实行“收继婚”，即未婚男子收娶家族中的寡妇为妻,子可收父妾,弟可收兄妻，兄可收弟妻，“父死则妻其母，兄弟死则收其妻”。但汉人除弟收亡兄妻外，上述亲属乱伦或重婚均为法律所严禁。

建立婚姻关系必须订立婚书（或称“嫁娶礼书”），婚书上写明议定的聘财数额，如果是招赘女婿，须写明养老或出舍的年限，主婚人、保亲人，媒人须在婚书上签字画押，然后依礼成亲,婚姻关系方才有效。明、清时虽然一般也要求有婚书,但已不再是必备形式要件。元朝还对媒妁进行规范化管理，只有经基层官员、地方长老等保举推荐的“信实妇人”才能充任媒妁，并由官府登记在册，媒妁职业化倾向明显。关于婚姻的限制和解除,元基本沿用唐宋旧法，但不似唐宋那样严格。

在继承方面，蒙古人和色目人各依其本俗法。蒙古习惯法由幼子继承父业，后因接受汉法影响实行诸子均分制，但实际份额仍不相同。户绝之家的女儿和寡妇享有继承权或有条件的继承权。元朝以前，法律允许改嫁寡妇带走原有妆奁，不准寡妇带走的限于亡夫的遗产（或应得份额）。但元朝规定,离婚妇女或寡妇如果再婚,丧失原先从父母处得来的妆奁物及其他继承得来的财产，夫家财产更是不得带走。明清受元朝影响，皆有“（寡妇）改嫁者，夫家财产及原有妆奁,并听前夫之家为主”的规定。

四、行政立法

■中枢和地方行政机构

【分析】元朝以中书省取代隋唐的三省。中书省以中书令为长官，由皇太子兼领。皇太子一般不到职视事，由左右丞相及其他副职实际负责政务，统称宰相。中书省下仍设吏、户、礼、兵、刑、工六部，掌管国家各方面行政事务。

元朝中央政府另设有枢密院和宣政院。枢密院掌理军事，地位低于中书省，皇太子兼领枢密使。宣政院掌理全国佛教及吐蕃地区军民政教事务，以国师（帝师）总领，机构庞大，职官僧俗并用，遇重大军事,须会同枢密院商定。由于蒙古贵族崇信喇嘛教，并且以国师或帝师教旨和皇帝敕令并行于西部藏族地区，因此，宣政院的权力很大。

地方行政机构大体仿宋、金旧制。元世祖时置行中书省，以为中书省的临时派出机构，不久因其有利于加强中央集权，即以行省作为地方固定的行政区域,大体形成行省、路、府（州）、县四级制。行省和路分别以丞相和总管为长官，府、州、县则设尹为长官。地方各级行政机构皆设蒙古管事官达鲁花赤一人，掌握实权。

第2 0 19年全国法律硕士（.开法学）联考大巧分析

■科举制度的变化

【分析】元朝建立以后，科举考试制度长期停废，直至元英宗延佑元年（1314年）才恢复。元朝的科举每三年

举行一次，分为乡试、会试和殿试三级。元朝结束了以诗赋取士的历史，首创以程朱理学为内容的经义取士制度，对明清科举制度影响很大。

■监察制度的发展

【分析】元朝政权很重视监察制度的建设，目的在于通过对官员尤其是汉族官员的监督，来防止他们拥权自重。通过总结和吸取历史经验教训，元朝建立和发展了颇具特色的监察制度。

首先，加强监察立法，使监察有法可依,有章可循。元世祖时曾颁布了一系列监察法规，以指导和规范监察机关的工作，如《宪台格例》《察司体察等例》《行台体察等例》《禁治察司等例》《察司合察事例》《廉访司合行条例》等。仁宗时期编纂的《风宪宏纲》，更是元朝监察法律的集大成者。这些法律详尽地规定了各级监察机关的机构设置、职责范围、监察官员的选任、考纠等，表明元朝监察立法已初具规模并日臻完备。

其次，监察体制设置严密，并且赋予其较大的权限。在机构设置上，中央一级为御史台（中台），它与中书省互不隶属，地位相同。在地方则设立两个行御史台（行台）——江南（南台）和陕西（西台），作为中央的派出机构。南台负责监临东南诸省，西台负责监临陕西诸道。在中台和行台之下,分二十二道监察区,每道设肃政廉访司。肃政廉访使常驻地方,主要是纠察地方官员的政绩得失，巡复、按复各路已结案件。中台、行台与肃政廉访司相衔接，构成了全国范围的垂直监察系统。

其三，重视加强对监察官本身的监督。元政府重视加强对肃政廉访使的领导,对监察官员实行严格监督，规定了详密的行为规范和奖惩措施。肃政廉访使对所辖各地的冤滞如果“举劾失当”，则“并坐之”。对监察官员的犯赃行为加等治罪，即使并未枉法，也予以除名的处罚。行御史台虽为区域性监察机构，但设官品秩与职权皆与御史台相同。

其四,体现民族歧视政策。为便于对汉族官员进行监察，监察制度中也贯彻了民族歧视政策。终元一世,御史大夫一职“非国姓不以授”，只能由蒙古贵族担任。一般情况下,汉族官吏连充任地方监察机关书吏的资格都不具备。

五、司法制度

■中央司法机关:大宗正府，刑部，宣政院

【分析】在民族、宗教和社会矛盾等交相作用下，元朝逐渐形成了复杂多元而又不相统摄的司法体制，导致司法权的分散和审判中随意擅断的种种弊端。大宗正府从蒙古国初期掌刑政的札鲁忽赤（断事官）演变而来。《元史•刑法志》载“诸四怯薛及诸王、驸马、蒙古、色目之人犯奸盗、诈伪，从大宗正府治之”，指的是其常职。大宗正府专门负责审理蒙古、色目人和宗室的案件，它既是管理蒙古贵族事务的机构,又是具有独立管辖范围的中央司法机关，职掌比较混乱。

刑部属中书省，掌司法行政与审判。据《元史•百官志一》载，凡“大辟之按覆，系囚之详谳，孥收产没之籍，捕获功赏之式，冤讼疑罪之辨,狱具之制度,法令之拟议，悉以任之”。原属大理寺的职能，部分地归于刑部，但在实践中，其审判权常常被大宗正府、诸王和驸马侵夺。

宣政院是主持全国佛教事务和统领吐蕃地区军、民之政的中央机构，同时也是全国最高宗教审判机关，负责审理重大的僧侣案件和僧俗纠纷案件。由于职掌的特殊性，自成系统。有时在江南设行宣政院,在诸路、府、州、县则设僧录司,管理各地僧侣狱讼。

■诉讼审判制度

【分析】元朝的诉讼制度有所发展，突出表现为“诉讼”在法典中开始独立成篇。《元史•刑法志》《元典章》中，“诉讼”已经独立出现，对诉讼的程序、步骤、诉状的格式等，都做了详细规定，反映出实体法与程序法开始逐步分离。

元代开始出现了诉讼代理，《元史•刑法志•诉讼》载:“诸老废笃疾，事须争诉，止令同居亲属深知本末者代之。”即考虑到年老、残疾行动不便者，自诉能力有限，允许其亲属中了解情况者代理诉-讼。在

实际诉讼中,元朝的代理只适用于两种人，一种是年老和疾病、行动不便者，另一类是退休或暂时离任的官员。

元朝的诉讼管辖中有一种“约会”制度，即当遇到不同户籍、不同民族及僧侣之间发生刑名诉讼时, 政府要出面将相关户籍的直属上司请来共同审理。

第二节明朝法律制度

_、立法概况

中国法制史