李文华：司法考试刑法：最新专题《犯罪未完成形态》.

犯罪未完成形态

开始预备实行着手实行终了

犯罪预备阶段犯罪实行阶段

法定既遂预备着手状态出现（犯罪既遂）预备或中止未遂或中止未遂或中止或既遂

不同犯罪阶段可能出现的犯罪停止形态

1、未完成形态是故意犯罪终局性的停止形态。

2、如果是犯罪行为没有结束，犯罪事实还在继续，则不会出现未完成形态。

3、如果出现了预备、未遂、中止的任一停止形态，也不能在同一犯罪构成下向其他形态转化。 234

两个阶段，三种形态，出现四次

两个阶段：预备阶段、实行阶段

三种形态：犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止

出现四次：犯罪预备、犯罪未遂、犯罪预备阶段的犯罪中止、犯罪实行阶段的犯罪中止

一、犯罪预备

刑法第22条：为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”

（一）犯罪预备的成立条件：

1、主观上为了实行犯罪

（1）“为了犯罪”是指为了“实行犯罪”。为此，为了预备犯罪而做的准备，不是犯罪预备行为。

例如：为了实行抢劫而购买菜刀，是预备行为。为了购买菜刀打出租车前往商店，不是犯罪预备行为。

（2）为了实行犯罪，既包括为了自己实行犯罪，也包括为了他人实行犯罪。

例如：甲为了盗窃，让乙帮助自己制作一把“万能钥匙”，乙制作好后交给甲，甲未使用便放弃盗窃。甲是犯罪预备阶段的犯罪中止，乙是犯罪预备。

2、客观上实施了犯罪预备行为：

包括：准备工具和制作条件

（1）准备工具：包括制造工具、购买工具、租借工具、盗窃工具

（2）制造条件：a 调查犯罪现场; b调查被害人行踪;c 出发前往犯罪现场;d 守候被害人到来;e 诱骗被害人前往犯罪现场;f 排除犯罪障碍;g 商议犯罪计划;h 勾引同伙.

（3）犯罪预备与犯意表示的区分：关键看对法益的危险程度。预备行为对法益造成一定危险；犯意表示对法益无任何危险，只是将犯意单纯流露于外部。

3、未能着手实行犯罪

这是指犯罪预备行为没有进入实行阶段。

4、由于意志以外的原因：

犯罪预备与预备阶段的犯罪中止的区分：关键在于自动性。犯罪预备是由于意志以外的原因而不得不停止犯罪，而犯罪中止是自动放弃犯罪。

（二）犯罪预备的处罚：

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

二、犯罪未遂

刑法第23条：已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

行为人着手实施了紧迫侵害法益的行为，由于意志以外的因素而被迫放弃的，是犯罪未遂。

（一）犯罪未遂的成立条件：

1、行为人已经着手实施犯罪。

（1）着手是预备阶段与实行阶段区分的关键点。

（2）着手是实行行为的起点，是具有侵害法益是否造成现实、紧迫、直接的危险。在行为开始的时候已经明显能够认定具有导致结果的客观危险性。

对易考的“着手”情形进行总结：

a 盗窃罪：入室盗窃，撬门时是预备行为，入室后搜寻物色财物是着手。为了入室盗窃，将屋主骗出家门的行为是预备。

b 对于扒窃，手接触到口袋或提包时是着手，为了如果是试探性的拍一拍就是预备。

c 抢劫：针对被害人使用暴力胁迫是着手。

d 保险诈骗：制造保险事故是预备，提出索赔是着手，取得赔偿是既遂。

e 强奸罪：使用暴力胁迫时是着手，而非奸淫时。

例如：将妇女向车里拖，准备在车里强奸，向车里拖时就是着手。意图强奸熟睡妇女，上床抚摸熟睡妇女时或脱掉被害妇女的衣服时，虽无暴力胁迫也视为着手。

(3着手的特殊问题：

a 不作为犯的着手：不履行作为义务导致法益受到现实、紧迫、直接的危险时，就是着

手。例如：母亲不喂养婴儿，导致婴儿生命受到现实、紧迫、直接的危险时，就是不作为故意杀人的着手。

b 隔离犯的着手：隔离犯是指行为与结果之间纯在时空上的隔离。隔离犯的着手以危险是否现实、紧迫、直接为标准。如果是用邮寄物杀人，则看邮寄物在途中有无危险，如果有，则寄出时为着手，如果没有，则收到时为着手。

2、犯罪未得逞

未得逞，是指犯罪没有既遂，即行为人希望或放任的、行为性质所决定的实害结果没有发生。

3、因为意志意外的原因未得逞

这是犯罪未遂与犯罪预备的相同点，又是犯罪未遂与犯罪中止的关键区分。

（二）犯罪未遂的种类

1、实行终了的未遂与未实行终了的未遂

如果在行为实行终了与结果发生之间存在时间间隔，便存在这种分类。前者发生在实行终了后、结果发生前，后者发生在实行终了前。

实行行为是否终了的判断标准：主观上，行为人自己是否认为既遂所需要的条件已经实施完毕；客观上，行为是否已经彻底结束。

例：甲以杀人故意向乙连开四枪，乙中弹倒地，甲认为乙已死亡便离开现场。实际上乙事后被抢救活过来。（实行终了的未遂）

例：甲以杀人故意向乙开枪，乙没有被打死，甲准备再开枪时被警察逮捕。（未实行终了的未遂）

2、未遂犯与不能犯

（1）能犯未遂：犯罪人所实施的行为本身可能达到既遂，但由于犯罪人意志意外的原因未得逞。

（2）不能犯：行为人虽然主观有犯意，但是客观行为不具有任何法益侵害危险，所以无罪。

例如：迷信犯、误把白糖当毒药、在旷野中误把稻草人当仇人射击。

（三）未遂犯的处罚：

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

三、犯罪中止

第24条：在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

（一）犯罪中止的概念

在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。种类：犯罪过程中停止犯罪（消极的犯罪中止）；犯罪行为实施完毕后有效地防止结果的发生（积极的中止）。

1、包括犯罪预备阶段、实行阶段。