第9章 民事诉讼证据

• 法院出具调查函，要求负有保密义务当事人提交该保密证据。法 院可以责令诉讼中接触保密证据的当事人、代理人及其其他程序 参与人签署保密协议，承担保密义务；违反该义务的，承担公法 责任在内的法律责任。
1）保密证据的保护规则： 不得公开质证
• ■保密证据“三不”原则： • 不拍照、不摘抄、不复制。 • 实践中北京、上海知识产权法院均如此 • ▲保密证据是否证据交换： • 证据交换+保密协议，但不转移控制 • 不交换证据，对方看着说（质证） • ●律师能否接触保密证据 • 域外：外部律师可以看，内部律师不能看 • 江苏高院：让外部专家判断是否有创新技术
的资格，但考虑到其未成年，又必须接受学校教育纪律的严格 管理，法院在审查当事人的申请时，应要求申请书上表明学生 家长及学校方是否同意的意见，必要时主动与学校联系，根据 情况决定是否准许当事人的申请。涉及校园伤害的案件，为查 明案件事实，在当事人申请的情况下，一般可予准许。 • 未成年人作证的保护——未成年人保护法的修改 • 2）残疾人（盲人、聋哑人） • 3）间歇性精神病人—可能无诉讼能力 • 4）本案审判人员（角色冲突时，证人资格优先） • 5）诉讼代理人（角色冲突时，证人资格优先） • [案例]甲钢铁公司诉乙建筑公司钢材购销合同违约案
• 《民诉解释》第122条 当事人可以依照民事诉讼法第79 条的规定，在举证期限届满前申请一至二名具有专门知识 的人出庭，代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件 事实所涉及的专业问题提出意见。
•
具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见，
视为当事人的陈述。
3、调解或和解中的让步，不得作为对让 步方不利的证据
《民诉解释》中的举证期限与证据失权 规则
• 第99条 人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举 证期限。举证期限可以由当事人协商，并经法院准许。
• 法院确定举证期限，第一审普通程序案件不得少于十五日， 当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。
• 举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳 证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，法院 可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。
●民诉法65：宽松的举证期限、 更加宽松的证据失权
• 第65条 当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人 应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确 有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据 当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法 院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的， 人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该 证据但予以训诫、罚款。
2）证人、鉴定人出庭作证的原则与例外
• 《民诉法》第73条 经人民法院依法通知，证人应当出庭
作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书 面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：
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（1）因健康原因不能出庭的；
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（2）因路途遥远，交通不便不能出庭的；
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（3）因自然灾害等不可抗力不能出庭的；
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（4）其他有正当理由不能出庭的
• 《民诉法》第78条 当事人对鉴定意见有异议或者人民 法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。
• 经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得 作为认定事实的根据。
3）专家辅助人出庭
• 《民诉法》第79条 当事人可以申请人民法院通知有专门 知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提 出意见。
无证据能力 • ★关联性（证据与待证事实）。关联性是美国证据法上证
据的最重要特质：无关联性的证据，不具有可采性，无证 据能力—美国联邦证据规则402） • ★合法性（形式合法、调查收集审查判断的程序合法）。 欠缺合法性的证据，不具有证据能力—非法证据排除规则）
《美国联邦证据规则》第402条开宗明义 地规定：
民诉法65条、民诉法解释中的逾期举证 及其后果
• ●民诉法65条 确定当事人有及时举证的义务，确定提供 证据的期限——有困难的适当延长期限——逾期提供的， 经说明理由可以采纳——拒不说明理由，或理由不成立 的——不采纳，或采纳+训诫、罚款
• 1）以实现法律真实为目标； • 2）可以适用于一审程序、二审程序和再审程序； • 3）赋予法院高度的自由裁量权，但不得违反诚信原则
• 《证据规定》第67条 在诉讼中，当事人为达成调解协议 或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不 得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
• 《民诉解释》第107条 在诉讼中，当事人为达成调解协 议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉 讼中作为对其不利的根据，但法律另有规定或者当事人均 同意的除外。
• 第266条 适用简易程序案件的举证期限由法院确定，也可 以由当事人协商一致并经人民法院准许，但不得超过十五日。
• 规定举证期限，一审普通程序≥15日
• 简易程序≤15日
• 小额诉讼≤7日
• 提供新的证据的二审≥10日
• 问：简易程序的举证期限有限制吗？扩展到简易程序中对 期限的要求。有一案件，当事人上诉，后来二审法官发现 此案从立案到判决没有超过答辩期，说违反程序，发回重 审了。可当事人在一审程序中，收到传票后出庭应诉，并 没有提答辩期的问题，和二审法官沟通，表明即便当时人 出庭应诉了，也应向当事人释明，问其是否要求答辩期， 是否放弃，并记入笔录。此说法是否合法？
•
单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，
或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该
证明材料不得作为认定案件事实的根据。
2、证据须经过质证的规则
• ●无论是书证、物证、视听资料，还是证人证言、鉴定意见，除 了例外情形，所有证据材料都应经过双方当事人的质证，没有经 过质证，其就不具有证据能力。
民事诉讼三阶段
• 第一节 民事诉讼主管 • 第二节 管辖概述 • 第三节 级别管辖 • 第四节 地域管辖 • 第五节 裁定管辖 • 第六节 管辖权异议
第一节 证据、证据能力与证明力
• 一、证据是指能够证明民事案件真实情况的各种事实，也 是法院认定有争议的案件事实的根据。
• 证据：证据事实=证据材料=证据方法=证据手段 • 二、证据三性： • ★客观性（证据形式和内容）：不具真实性的证据材料，
三、证据能力=证据资格=证据的适格性
• 证据材料能够被法院采纳，作为认定案件事实依据所应具 备的法律上的资格。
• 积极证据能力：积极地规定证据的资格要件，两大法 系国家规定较少
• 消极证据能力：消极地规定证据材料的排除，英美法 系为适应陪审团审判的要求而将消极证据能力作为证据规 则的重点内容。大陆法系对此较少规定。
人在举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法 院不予采纳（第43条）。因此，当事人如果在举证期限届 满后提交证据，并且该证据不属于《证据规定》所规定的 “新的证据”的范围，则该证据材料不能被法院采纳，也 即该证据材料不具有证据能力。但是，对方当事人同意质 证的除外（第34条）。 • 江苏高院2010年证据规定实施8周年的调研报告
• 不能正确表达意思的人，不能作证。 • 《证据规定》第53条 不能正确表达意志的人，不能作为
证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相 适应的无民事行为能力人和限制种特殊情况
• 1）未成年人—无诉讼行为能力 • [案例] 李某诉四岁孩子侵权案 • 学生证人的出庭作证问题 未成年的学生证人，尽管具有证人
• 《民诉解释》103条 证据应当在法庭上出示，由当事人互相质证。 未经当事人质证的证据，不得作为认定案件事实的根据。
• 当事人在审理前的准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中 说明后，视为质证过的证据。
• 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应当保密的 证据，不得公开质证。
• 如，专利诉讼中如涉及诉讼双方保密资料，或者涉及诉讼双方当 事人承担保密义务的有关第三方需要保密的证据，应予以保护。
6）单位的证人资格
• ▲民诉法修改时的争论：取消单位的证人资格 • 单位作为证人造成的理论和实践上的困惑：单位为社会组
织体，无生理感知机能，不具备作证的条件；现实中的单 位作证，无非是提供书面证言，而该书面证言应归入书证 范畴；单位作伪证，无法适用相应的制裁手段。 • 在审查单位证人的证言时，有的法院不象普通的证人那样 要求出庭作证，而是按照书证的审查方式进行审查。 • ▲2012年新民诉法维持了单位的证人资格暨原因
• 包括中国在内的大陆法系由职业法官统一负责案件的事实 认定和法律适用，除了若干法定的例外情况，普遍弱化了 证据能力规则的作用。
四、中国法上的证据能力规则
• 1、证人资格规则 • 证人资格：知情人、非当事人、正确表达意思；证人不必
具有诉讼行为能力
• 民诉法第72条2款 凡是知道案件情况的单位和个人，都 有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。
• 排除性规定旨在消除当事人的顾虑，同时也为人民法院处 理案件明确了一条规则；即法官不能以自己主持调解过程 中所了解到的有关当事人让步的事实为依据，作出不利于 该方的判断。
4、证据收集、提供的合法性
• （一）证据提供的时间要求：限期举证规则——举证期限 • ●2002年《证据规定》的刚性要求 • 当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料。当事
第9章 民事诉讼证据
参考书目 胡学军：《具体举证责任论》，法律出版社，2014年版 李浩：《民事证明责任研究》，法律出版社，2003年版 张卫平：《民事证据制度研究》，清华大学出版社2004
年版 【德】普维庭：《现代证明责任问题》，法律出版社 2006年版
黄国昌：《民事诉讼理论之新开展》，北京大学出版社， 2008年版。
• 当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，法院应当 采纳，并对当事人予以训诫。