第一章 商法概述汇总
第一章 商法概述
• 第一节 商法的概念与特征 • 一、商法的概念 • （一）“商”的含义 • 1.辞义学上的解释 • （1）指商品交易之活动。 • （2）指商品交易之主体，即商人。 • “行者为商，坐者为贾。” • 2.经济学上的解释 • 通常是指“买卖商”或“固有商”。 • 但现代社会的经济现实已经大有突破和发展。
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（四）现代商法
• 1.法国商法典：四编。 • 轨迹：法典化、去法典化、再法典化 • 历史功绩：（1）首创民商分立的立法体制。（2）采
取客观主义的立法模式。 • 局限所在：（1）体系不当。 • 第一，公法私法不分：商人的禁止性规定；商业注册
；轻罪行为及破产的其他犯罪行为。 • 第二，实体法与程序法不分：商事法院、商事法庭。 • 第三，海商重于陆商。 • （2）内容简单。后另立公司法、票据法之单行法。
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第四节 商法的历史发展
• 一、大陆法系商法 • （一）古代商法 • 即中世纪以前的商法。 • 一说，起源于古巴比伦的《汉穆拉比法典》。 • 二说，起源于古希腊。 • 三说，起源于古罗马法。 • （二）中世纪的商法 • 主要是指欧洲中世纪的“商人法”，其本质为习惯法
或自治法，乃近代商法的直接源头。 • （三）近代商法 • 由习惯法过渡为成文法和国家法。
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2.德国商法典：四编。
• 轨迹：法典化、去法典化（有限责任公司 法、资合公司法、有价证券法、保险法等 单行法）、现代化（法典的核心内容仅剩 总纲性商法规范）
• 德国新商法典改采主观主义的立法模式， 对商人适用商法，对非商人适用民法或其 他法律。但商人概念具有普遍性，非特指 某一阶层或阶级。
d’exception) 。 • 在日本学者看来，民法为一般法，商法为特别法，“则须视民法
商法总论笔记整理
第一章商法概述一、概念（一）“商”的概念①经济学上的“商”：是指沟通生产与消费的中间环节，即产品由生产者向消费者流转的渠道和中介。
②法律上的“商”或“商事”泛指一切以营利为目的经营活动的总称。
营利性主体从事的一切营利性活动和事业的总称凡属以营利为目的，从事媒介交易之行为（二）商法的概念商法即商事法，是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的商事关系的法律规范的总称。
①狭义的商法仅指商法典及其附属法规；广义的商法包括全部商事法律部门。
②形式上的商法主要存在于“民商分立”的体例的国家和地区；实质意义上的商法商法的分类：1、商人为中心的主观主义的商法（德国）2、商行为为中心的客观主义的商法（法国）3、德法之外的折中主义的基础。
4、以货物买卖为中心构造的商法。
商法的调整对象是商事关系：我国多数学者二、商法的历史和发展（一）我国古代商法的特点：1、受封建社会传统的影响，主要具有公法性。
2、商人地位低下。
3、受中国小农经济社会的影响。
4、缺乏商人信用体制支持。
利益：拆分；重组5、商业的不发达与科技落后息息相关（二）当代商法的发展趋势：1、统分结合的发展趋势：即在法典化的基础上分别制定各种商事特别法的趋势。
分：专门的商法典；合：大商法：商法典基础、专门商事法。
2、两大法系相互渗透：①刑事上：大陆法系越来越多运用判例；英美法系越来越多运用成文法②内容上：合同生效 GISG到达生效；公司法中越权，英美法系越权的限制3、商法的社会化趋势：即商法在重视保护商人的个体利益时要以不损害社会利益为前提。
如商事登记制度、反不正当竞争法中对商行为的限制。
①个人VS社会利益②调节立法：私力救济VS公法救济③目标价值：价值观与发展模式统一4、商法的技术化趋势5、商品的国际化与统一性(三)国际商事法的发展与统一国际货物国际服务知识产权领域①标准合同定义：当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商又叫格式合同、定式合同。
三、商事的范围“买卖活动是商事活动的中心”商法理论上，通常作以下四类划分：1、“固有商”——>“第一种商”即直接的货物买卖和交易活动。
商法总论知识点概括
商法总论结构第一章商法概述第一节商法的概念和特征一、商法的概念1、商法，是指调整有关商事关系的法律规范的总称。
“规定商事之法律”内容：商主体商行为2、商事关系是指商主体基于营利性目的而与他人形成的社会关系。
（1）平等商主体之间的经济关系。
（2）商事主体基于营利目的而建立的。
3、形式意义上的商法和实质意义上的商法✧形式意义上的商法：民商分立的国家所制定的并冠以“商法典”之名的法律而言。
✧实质意义上的商法：一切以商事关系为规范对象的法律法规，形式上并不采用商法典，有的编入民法典，有的分别编入各种商事单行法。
✧实质意义上的商法分为：广义的商事法和狭义的商事法。
✧广义的商事法包括国际和国内商事法✧狭义的商事法，则专指商法中的商事私法二、商法的特征一、作为私法，兼有公法的性质准入规则、处罚手段、商事登记二、作为实体法，兼有程序法设立规则、交易规则、运行规则三、技术性区别于伦理性票据法证券法四、进步与变动性更改频繁五、国际性三、商法的基本原则反映一国商事法律的基本宗旨对于同类商事关系具有普遍性适用意义或司法指导意义对于统一的商法规则体系具有统领作用的根本规则。
（一）维护企业自由原则1、创业自由降低门槛2、企业自治（1）自主治理允许另行约定（2）自主经营废除越权无效原则（3）自主交易有限制3、行业自律行业自律是指市场参与者自己组织起来进行自我监管。
如证交所（二）提高交易效率1、交易定型化交易形态、客体定型化2、行权时限化异议股东回购请求权90日3、时效短期化票据请求权6个月“票据权利在下列期限内不行使而消灭：(二)持票人对支票出票人的权利，自出票日起6个月;(四)持票人对前手的再追索权，自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月。
（三）维护交易安全原则1、强制主义通过公法手段对商主体施以强行法规则设立条件、记载事项2、公示主义涉及利害关系人利益的营业事实必须公告分立公告、信息披露制度3、外观主义以交易当事人行为的外观为准，认定其行为所产生的法律后果股东资格、记载事项4、严格主义商事交易的当事人承担比一般民事责任更为严格的责任连带责任全国企业信用信息公示系统/举例：查询中国石油化工股份有限公司广州王老吉药业股份有限公司（四）维护交易公平原则1、交易主体地位平等任何形态的商主体的法律地位一律平等，其合法权益均受到法律保护保险合同的解释2、诚实信用原则商主体在从事商业活动时须以善意的方式行事，不得有欺诈行为或滥用权利。
商法学（第一章）
商法学（第一章）商法学第一章商法概述第一节商法的概念、特征以及基本原则一、商法的概念：商法，一般认为，是调整商事交易主体在商事行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称广义上讲，商法包括全部的商事部门法，即商人身份法和商行为法，而且包括了与商行为密切相关的法律，如公司法，票据法，保险法，运输法律等。
甚至有的学者认为包括反不正当竞争法等本属于经济法的领域的法律。
狭义上讲，仅仅包括商法中的商事私法规范，即公司法票据法等不涉及公法规范的。
本课程中的商法是狭义上的商法二、商法的特征：(一)、商法调整行为的营利性特征：营利性是指商事主体通过商行为获得经济利益的特征。
商法的各项制度，如商事主体的确定，商行为的确定，商事活动的目的，甚至包括上行为的具体制度，如合同形式，效率便捷性等，都是商法营利性的具体表现。
(二)、商法调整对象的特定性：商法调整对象的特定性表现在，商法调整的不是所有的法律关系中的主体或者行为，而是特定的主体。
即，商行为或者商事主体。
(三)、商法规范较强的技术性和易变性：由于商法是一个实践性很强的法律，他对于商行为中各项环节都做了详细的规定。
此外，商法还必须及时反映社会实践中的需要，而商事活动变化非常快，所以商法的修订也更加频繁。
(四)、商法的公法性：商法是一个特别的私法，因为在该私法中，存在了大量的公法性规范。
如商事登记，商号规范等。
(五)、商法的国际性：商法起源于商事习惯，商事交易行为，而商事加以本来就是一项跨国界的活动。
随着全球化的进一步加强，商法的国际性特征更为明显。
三、商法的原则：（一）、商主体法定原则：1、商事主体类型法定——组织形式2、商事主体内容法定——财产关系、组织关系3、商事主体公示法定——登记制度（二）、公平交易原则：1、法律地位平等。
2、诚实守信履行义务。
（三）、交易便捷、迅捷原则：1、交易便捷：要式行为和文义行为的规范交易便捷的有力保障。
简化协商过程2、短期时效：在商法中，各类请求权的诉讼时效都比较短。
商法总论 第1章 商法概述
商事法庭 商事判决
（一）影响中世纪商人法发展的基本要素：
1、商人团体
2、商人法院
3、中世纪商事法的发展受意大利的商事法院影响 很大
4、契约自由、人格至上、权利均等、等价交换等 观念
（二）中世纪商人法的特点
阅读 伯尔曼《法律与革命》部分内容
1、属人主义。 2、在法律渊源包括：城市法、海商法、商业行会规约、商人法 院裁判、商事习惯为主要渊源，以教会法为辅助渊源。 3、在内容上往往涉及最主要的商事要素和商事活动。例如：商 人资格、公示规则、诚信原则、商事合伙、商业代理、票据制度 等反映商事活动营利性、迅捷性和保护交易安全的要求。 4、商人习惯法非成文性和地域性特征。
如许多国家的商法中都规定，在买卖合同中，买方如果不及时依相当方法检验 标的物，则推定瑕疵不存在。
（四）权利证券化
如公司股票、公司债券、仓单、提单、保险单及票据等均是权利证券化的产物。
强制主义 维
护
交 易
公示主义
安
全
原
外观主义
则
严格责任主义
五、维护交易安全原则
（一）强制主义 强制主义是指国家通过商法公法化
（四）严格责任主义
为保护交易人的合法利益，商法往 往责令从事商事交易行为的主体承担 更为严格的责任
严格责任主义在商法中主要体现为 无过错责任和连带责任。
第五节 商法的地位
一、商法是独立的法律部门 （一）商法具有独立的调整对象 （二）商法具有区别于民法的独特的调整方法。
二、商法与其他法律部门之间的关系
现行《日本商法典》是1999年对 1889年法典修订而成的，在立法 原则上兼有主观主义和客观主义 两种标准，又称为折衷主义。
1906年颁布《海上保险法》，是 资本主义世界最有影响的一部海 上保险法。
第一章 商法概述
第一章商法概述第一章商法概述第一章商法概述1.1 商法的概念和特征一、“商”的含义“商事”“商行为”“商人”＊汉语辞义①买卖、交易行为——“通财鬻货曰商”②商人——“士农工商”＊英语commerce 贸易、商业，并无商人的意思“商品交换和实现商品交换的一切活动。
”——《牛津法律大辞典》“货物、生产品或任何种类的财物的交换。
”——《布莱克法律辞典》●商的范畴：第一种商——固有商（买卖商）——直接的货物买卖或交易行为第二种商——辅助商（运输、仓储等）——为固有商提供服务的行为第三种商——为第一种商和第二种商提供交易条件（银行、信托等）——与上述商行为有密切联系的营业活动第四种商——（宾馆、娱乐等）——与辅助商或第三种商有关联的营业＊经济学上社会再生产过程中的一个流通环节，不包括生产活动＊法学上商主体从事的各种营利性行为的总称●商的特征：两方面：（1）营利——目的和动机赚取利润。
（2）营业——以其为业，时间上连续性。
营利是商内在主观蕴涵，营业是商外在客观表现。
经营商业的目的在于营利，商业活动体现为营业。
二、商法的概念商法是指调整商事关系的法律规范的总称。
形式意义上的商法和实质意义上的商法我国有无形式意义上的商法？●商法体系的结构1.商主体制度 5.票据制度2.商行为制度 6.证券制度3.公司制度 7.保险制度4.破产制度 8.海商制度三、商法的特征(一)商法内容具有兼容性——“私法兼公法”——“实体法兼程序法”——“任意法兼强制法” (二)商法规范具有技术性 (三)商法规范具有国际性 (四)商法规范具有变动性第一章商法概述【例】错卖”证券，能不能反悔?2002年9月25日上午，王先生在其开户的银河证券杭州新华路营业部通过集合竞价，成功购得了150手在上海证券交易所上市的010210国债，且买入价“奇低”——他本来预先在自己的买卖账户内打入了15万元（债券以人民币1000元面额为1手），结果交割单上却显示，他加上交易佣金才只用了1890.2元。
第一章商法概述
第一章商法概述第一章商法概述目次第一节商法的概念和特征第二节商法的历史演进第三节商法的基本原则第四节商法的体系和内容第五节商法的价值和地位第一节商法的概念和特征一、商的概念〖台湾〗张国键《商事法论》：1. 第一种商，也为?固有商?，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。
（流通领域）2. 第二种商，也称?辅助商?，是指间接媒介商品交易的营业活动。
（商事中介，如代理等）3. 第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。
（金融和生产领域）4. 第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业。
（服务业）在法学上，所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。
二、商法的概念与分类商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。
（一）形式意义上的商法与实质意义上的商法（二）广义商法与狭义商法（三）古代商法、近代商法、现代商法（四）大陆法系商法与英美法系商法三、商法的特征（一）兼容性。
商法是私法，却兼有公法的性质。
德国商法学家德恩（Dahn）说：商法是一切法律中最为自由的，同时又是最为严格的。
（二）技术性。
商法规范具有技术性，而民法规范具有伦理性。
（三）营利性。
商法调整行为具有营利性。
（四）国际性。
所谓国际性，是指商法规范在国际范围趋于统一。
四、商法的调整对象商法的调整对象是商事关系。
商事关系的特点：1.商事关系是平等的商事主体间的社会关系。
2.商事关系是商事主体基于营利的动机而建立的。
3.商事关系仅发生于持续的营业之中。
第二节商法的历史演进一、商法的起源—欧洲中世纪的商法商法最早起源于大陆法系国家。
商人习惯法的特点：1.奉行属人主义原则，其大部分规则仅适用于商人之间。
这一原则的实践成为后来商身份法的立法基础。
2.其内容体现了现代商法的一些重要原则和制度。
3.商人习惯法实质上是不同地域、不同商人团体的各类不成文商事规则的总称。
第一编 商法概述
第一章商法概述1．商法的含义是什么？商法：也称商事法，是指调整商事关系的法律规范的总称。
商事关系，则是指商事交易主体在进行商行为时所形成的商事权利和商事义务关系。
2．商法有哪些法律特征？（1）商法调整对象的特定性（2）商法调整行为的营利性特征（3）商法属性的兼容性①商法作为私法，兼有公法的性质②商法作为国内法，兼有国际性③商法作为实体法，兼有程序法的内容（4）商法规范具有较强的技术性和易变性3．现代商法有哪些原则？（1）商主体法定原则，又称市场准入原则，是指作为商主体人格项下的具体形式和内容均应服从法律的规定。
以维护社会中各种商事法律关系的稳定和统一，维护社会交易安全和第三人利益。
主要包括：①商主体类型法定，是指可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定不得享有商主体资格；当事人不得创设法定类型之外的商事主体形式。
②商主体内容法定，是指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系应当由法律予以明确规定。
③商主体公示法定，是指商主体之成立必须按照法定方式让大家知道，以便交易第三人及时知晓；未经法定公示者，不得对抗善意第三人。
（2）交易公平原则①商事交易主体地位平等②诚实信用原则（3）交易效率原则①交易方式推定化②交易行为定型化③交易客体标准化④商事交易的短期化（4）交易维持原则①充分保护交易自由和意思自治。
②最大可能维护商事交易的有效性。
③最大可能为过错行为提供补救机会。
（5）交易安全原则①提示义务：交易当事人对于涉及利益关系人利益的营业上的事实,负有公示告知义务的法律要求。
②外观主义：交易行为的效果以交易当事人行为的外观为准。
③严格责任主义：主要包括广泛无过错责任和普遍连带责任。
4．如何认识商法与民法的关系？（1）联系：①民法与商法同属私法范畴，是调整民商事行为的法律②民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定③民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定④民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定（2）区别：①立法价值取向：民法更注重公平；商法更注重效益②适用主体范围：民法适用于一切社会公众；商法只适用于商主体③法律规范性质：民法多伦理性规范；商法多技术性规范④法律责任制度：民法普遍适用过错责任；商法普遍适用严格责任⑤性质与特征：民法是私法；商法兼具有公法属性5．如何认识商法与经济法的关系？经济法：是指调整社会全部经济关系的法律规范的总称。
商法学完整笔记
商法第一章、商法概述【一】商法概念、特征、基本原则一、商法概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。
二、定义三、广义、狭义狭义：商法仅仅指商法典及其附属法规，如商法典及其施行法等等广义：商法包括全部商事法律部门，不仅包括商法典，即商人身份法和商行为法等内容，而且包括全部商事经济活动密切相关的各种法律，如公司、票据、银行、保险、运输、代理、信托、消费者保护、工商权利保护等法律四、性质五、特征（1）商法调整行为的营利性特征。
指经济主体通过经营活动而获取经济利益的特性，是主要特性（2）商法调整对象的特定性。
或者仅适用与履行了商事登记而具有商主体资格的人，或者仅适用于商行为（3）商法规范较强的技术性和易变性。
是一个实践性极强的法律，它对商行为中的行为方式，行为环节，行为规则都做了具体、详实的规定，具有可操作性和技术性，与民法中偏重于理性规范的特点不一（4）商法的公法性。
商法作为调整上市交易主体关系的法律作为民法的特别法，从根本上说属于私法范畴。
同时包含大量的公法性条款，即国家通过立法形式而敢于上市交易活动的规范，如商事登记，商号等（5）商法的国际性。
起源于商事交易习惯，而商事交易本身是一种跨国界的活动六、原则（1）商主体法定原则A商主体类型法定：可以进行经营活动的商主体在组织形式上由法律予以明确设定，非经法律设定者不得享有商主体资格，当事人不得创设法定类型之外的商事组织形式B商主体内容法定，指可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设非规范性的财产关系和组织关系。
导致结果;a合法存在的商主体必须在内容上符合法律对其所作的特定要求。
B 对商主体内容的不同法律要求，构成了不同商主体彼此间的根本性差异，形成了不同类型商主体自身的特点C商主体公式法定，指商主体的成立必须按照法定程序予以公示，以便交易第三人及时知晓，未经法定公示者，不得用以对抗善意第三人。
绪论商法概述
第二节 商法的历史发展
• 一、古代：古希腊、古罗马 二、中世纪：地中海、北海、波罗的海沿岸 Guilds 商人习惯法 三、近代：商业革命、统一民族国家 • 法1673年《陆上商事条例》、1681年《海上商事条 例》；1727年《普鲁士海商法》、1734年《瑞士民 法》、1751年《普鲁士票据法》、1776年《普鲁士 保险法》、1794年《普鲁士普通法》、1794年《波 兰基本法》、1861年《德国普通商法典》等 四、现代：商法典？单行法？美国统一商法典 五、趋势：修订商法典、制定单行法、法系相互渗 透、国际统一化趋势
四、商法的性质与特点
（一）商法的性质：私法、商品经济的法 （二）商法的特点 1、 营利性 2、 技术性 3、兼容性： 私法性与公法性； 强制性与任意性； 组织法与行为法； 国内性与国际性
五、商法的基本原则
1、 主体平等原则 2、 意思自治原则 3、 公共利益原则 4、 诚实信用原则 5、 商主体法定原则：主体的种类、内容、法 律地位、设立、变更与消灭 6、 维护交易便捷原则：技术性规则、时效、 定型化交易 7、 保障交易安全原则：强制性规范、强化公 示、外观主义、强化法律责任
阅读推荐
• 1、赵旭东：《商法的困惑与思考》，政法论坛 2002 年第1期； • 2、史际春、姚海放：《再论商法》， /weizhang/default.asp?id=14 116 • 3、石少侠：《我国应实行实质商法主义的民商分 立 ——兼论我国的商事立法模式》，《法制与社会 发展》2003年第5期； • 4、李永军：《论商法的传统与理性基础 ——历史传 统与形式理性对民商分立的影响》， /weizhang/default.asp?id=15 296
第1章-商法概述
组成 文字 注册的原则 强制注册
文字、图形、文字图形 组合
自愿注册为主，强制注 册为辅
商号与商店招牌的区别
商店招牌是指商事主体挂在营业所前作为标志 的牌子。
多数情况下，商店招牌与商号是一致的，但是 有时，商主体不用商号作为招牌，而使用其他的 文字、图案、符号作招牌。
二、商号的选用规则
（一）商号单一原则
GM因违反诚信而付出昂贵代价
GM公司雪佛兰牌汽车将油箱置于后轴的后部，而非前部。若汽车后面 被撞击，可能发生爆炸。GM公司知道该缺陷，但是经过成本收益核 算，发现若是保留该风险，真要发生油箱爆炸事故，公司承担的损害 赔偿费用摊到每台车为2.2美元。但是要解决这个设计缺陷，所需成 本为每车8.59美元。于是，决定保留风险。1993年圣诞夜，一位母 亲带着4个孩子和1个朋友，驾驶1979型号雪佛兰牌汽车外出。一位 醉酒司机驱车时速达到80-110英里，撞击了该女士车尾，并发生油 箱爆炸，车上6个人均受重伤，4个小孩被严重烧伤。法院在审理过程 中，GM公司的成本收益核算被揭露出来。尽管GM公司辩称：（1） 应该由醉酒司机承担该事故的责任；（2）绝大多数20世纪70年代设 计的车均这样安装油箱。陪审团不仅认定GM公司应承担责任，而且 判令支付高达49亿美元的赔偿金，其中1.07亿为损害赔偿，48亿为 惩罚性赔偿。GM提起上诉，上诉法院仍然课以高达10.9亿美元的惩 罚性赔偿。
《中华人民共和国公司登记管理条例》第6条
2、各省、自治区、直辖市工商行政管理局负责
（1）省、自治区、直辖市人民政府国有资产监督管理机构履行出资 人职责的公司以及该公司投资设立并持有50%以上股份的公司； （2）省、自治区、直辖市工商行政管理局规定由其登记的自然人投 资设立的公司； （3）依照法律、行政法规或者国务院决定的规定，应当由省、自治 区、直辖市工商行政管理局登记的公司； （4）国家工商行政管理总局授权登记的其他公司。
商法
商法学笔记第一章商法概述一、商法的概念、特征和基本原则（1）概念：商法是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事法律关系的法律规范的总称。
可以从广义和狭义两个方面去理解。
（2）特征：商法调整行为的营利性；商法调整对象的特定性；商法规范较强的技术性和易变性；商法的公法性；商法的国际性。
（3）商法的原则：商主体法定原则（类型法定、内容法定、公示法定）；公平交易原则（地位平等、诚实信用）；交易简便、迅捷原则(交易简便、短期实效、交易定型化)；鼓励交易原则（维护交易的有效性、对于有过错的交易行为最大可能的使其有效、通过其他原则如短期实效、意思自治等原则）（4）商事法的特点（王p19）（不必作论述题掌握，同时要能对企业交易的快速主义、商事交易的公示主义。
要式主义、外观主义、严格责任主义、既成事实尊重主义作出解释）（5）商事法的编纂原则一是以商人为中心的主观主义原则作为立法基础构造商法典，德国为其代表；二是以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础构造商法典，以法国为代表；三是以商人和商行为共存的折衷主义作为立法基础构造商法典，日本是其典型代表；二、商法的调整对象商法调整的对象，是指商法作为特殊的法律规范体系对现实生活发生作用的范围。
商事法的对象是商事关系。
1、商事法律关系作为商法调整对象的内涵：其一，商法调整营利主体，不调整非营利主体；其二，商法只调整营利主体的营利行为，不调整营利主体的非营利行为；其三，商法所调整的营利主体是各种企业组织；其四，商法所调整的营利主体在其经营活动中形成的关系，既包括对外关系也包括对内关系；其五，商法所调整的是在法律上处于平等地位的主体之间的关系；其六，商法所调整的营利活动必须发生在持续的营业之中，偶尔发生的营利行为不是商法的调整的对象。
2、商事关系的特点：是平等的商主体间的社会经济关系；有营利动机；发生在持续的营业中。
3、商事关系的确定标准（注意掌握每种学说的观点并能简要评述其优劣）（王p5）三、商事法的体系和渊源四、商事法与其他部门法的关系1、商事法与民法(如何认识商法的地位)观点：商法是私法，与民法同属私法的重要组成部分；商法是私法的特别法而非民法的特别法。
商法总论
第一章商法概述第一节商法的概念、特征和基本原则一、“商”的意义1、一般意义：买卖或交易行为；2、经济学角度：以营利为目的、直接媒介财货的行为；3、法律术语：一切营利性营业活动和事业的总称。
二、商法的概念商法：是指调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系的法律规范的总称。
三、商法的特征1、商法调整行为的营利性特征2、商法调整对象的特定性3、商法规范较强的技术性和易变性4、商法的公法性5、商法的国际性四、商法的原则1、商主体法定原则2、公平交易原则交易，指独立的、平等的市场主体之间就其财产和利益实行的交换。
3、交易简便、迅速原则交易简便性短期时效主义4、鼓励交易原则5、交易明确、安全原则强制主义、公示主义、外观主义、严格责任主义6、诚实信用原则第二节商法的调整对象商事法律关系：发生在平等主体之间基于营利动机而建立第三节商法的体系和渊源一、商法体系1、商主体制度2、商行为制度3、公司制度4、破产制度5、票据制度6、证券制度7、保险制度8、海商制度二、商法渊源1、法律2、行政法规3、地方性法规4、国际条约、国际惯例5、立法解释6、商事自治规则第四节商法和其他法律部门的关系1、商法与民法2、商法与经济法3、商法与行政法商法的独立性问题民商合一或民商分立我国：民商合一第六节近现代中国商法体系一、近现代中国商法体系的形成二、大陆法系对中国商法的历史影响立法体例、立法技术、立法理念、商法制度三、当代中国制定统一商法面临的难点和问题1.从法典制定的经验看，德国等商法典具有的不成功之处使我国难以继续依照以德国商法为代表的大陆法系国家的经验来制定中国的商法典。
2.《美国统一商法典》虽立法技术高，但由于英美法系与我国差异较大，仍是难以完全照搬。
3.中国自身的历史原因及市场经济体制起步的现状。
4.中国法学界对商法的研究处于半成熟状态。
第三章商主体第一节商主体概述一、商主体的概念与特征商主体又称商事法律关系的主体，是指依照法律规定参与商事法律关系，能够以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，包括个人和组织。
商法概述
实质意义上的商法：是指一切调整商事关系的法律规范 的总称。其概念的理论着眼点为商事法律规范的性质、 规范的作用、规范的构成、规范实施的方式等等在理念 上的有机统一。 我国目前尚不存在形式意义上的商法，但随着市场经济 体制的建立，实质意义上的商法已经大量存在，而且一 大批商事特别法也以陆续颁行。
三、商法的特征
形式意义上的商法： 形式意义上的商法：是指奉行民商分立立法原则的国家和地区在民 法典之外制定的以“商法”命名的法典。 法典之外制定的以“商法”命名的法典。
根据各国的编纂方式和立法理念可分为以下三种形式： 根据各国的编纂方式和立法理念可分为以下三种形式： 以商人为中心的主观主义原则作为立法基础——德国（商事、商事公司及隐 德国（商事、 以商人为中心的主观主义原则作为立法基础 德国 名合伙、商行为、海商） 名合伙、商行为、海商） 以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础——法国（通则、海商、破产、 法国（通则、海商、破产、 以商行为为中心的客观主义原则作为立法基础 法国 商事法院） 商事法院） 以商人和商行为共存的折中主义原则作为立法基础——日本（总则、公司、 日本（总则、公司、 以商人和商行为共存的折中主义原则作为立法基础 日本 商行为、海商） 商行为、海商）
1673年《法国陆上商事条例》 1681年《法国海事法例》 1727年《普鲁士海商法》 1734年《瑞士民法》 1751年《普鲁士票据法》 1776年《普鲁士保险法》 1794年《普鲁士普通法》 1794年《波兰基本法》 1861年《德国普通商法典》
三、现代商事法的发展与当代主要商 法法系的形成
1、现代商事法的发展
第二节 商法调整的对象
商法调整对象， 商法调整对象，是指商法作为特殊的法律规范 体系对现实生活发生作用的范围。 体系对现实生活发生作用的范围。独立的商法 调整对象，反映了商法独立存在的必要性和价 调整对象， 值性，是商法独立划分为一个法律部门的基础， 值性，是商法独立划分为一个法律部门的基础， 也是商法区别于其他法律的本质特征所在。 也是商法区别于其他法律的本质特征所在。
商法总论第一章商法概述
在社会学意义上，商是一种社会职业的一种分类，是与工业、农 业相对应的一种社会分工，是社会经济的一个部门。
在经济学意义上，“商”是生产方式的一种，是生产与消费的 中间环节，是产品进入市场的流通行为，是产品由生产者手中流 转到消费者手中的渠道、中介。即从生产者手中将商品低价买入 然后以较高的价格卖给消费者的中介行为，也即一般学者所称之 买卖商。
各国对商事理解（续）
在现代商业实践中，多数大陆法国家更趋向于首先以法律列举方 式概括商事活动或商业的基本范围，然后再以营利性营业标准或 商业登记制度确定具体主体的商事营业性质。例如《日本商法典 》规定：除商人直接交易、证券票据交易、交易所交易、海商活 动等属于“固有商”之外，其他诸如制造加工、租赁活动、煤气 电力供应、承揽运送、劳务承包、出版印刷或摄影、设置交易场 所、货币兑换、承接保险、承担寄存、居问代办、承担代理等十 二项业务均属于所谓“营业商”；仅在行为人欲以营利性经营为 目的而从事此类营业时方须履行商业登记程序。(《日本商法典》 第501条、第502条)。
现代商法商事范围—归纳
按照商法学者们的归纳，现代商法中商事的范围可大体分为以下四类： (1)直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动的“固有商”，如 交易所交易、买卖商交易、证券 票据交易、海商活动等。学说中又称 之为“第一种商”。(2)间接以媒介货物交易为目的之营业活动，它实 际上是某种辅助固有商营业得以实现的“辅助商”，如货物运送、仓储 、居问、代理、行纪、包装等。学说中又称之为“第二种商”。(3)虽 不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和 辅助商有密切联系或者为其提供有商业条件的营业活动，如银行、融资 、信托、承揽、运送、制造、加工、出版、印刷、摄影营业。学者叉称 之为“第三种商”。(4)仅与辅助商或第三种商有牵连关系的营业、如 广告宣传、人身与财产保险、旅馆营业、饭店酒楼、戏院舞厅、旅游服 务、娱乐营业、信息咨询等，此种商事营业与固有商的联系已极为间接 ，学者多称之为“第四种商”。总的来说，固有商与各国商法后来逐渐 确认的其他商事营业具有确定的区别，传统商法中许多基本规则主要是 为规定固有商而设置的。
商法总论重点笔记
商法总论重点笔记第一章商法概述第一节商法的概念和特征【重点】一、商的概念（一）现代商法中“商”的范围【商≠商事】1、固有商(第一种商，绝对商）：直接媒介财货交易的基本商行为，包括商品交易、证券交易、票据交易、海商交易等。
2、辅助商(第二种商）：间接以媒介货物交易为目的的行为，是使“固有商"得以实现的某种辅助行为。
3、第三种商:不具有直接或间接媒介货物交易之行为目的，但其行为性质与固有商和辅助上有密切联系或者为其提供商业条件的营业活动，如银行、融资、信托、承揽、加工等。
4、第四种商:仅与辅助商或者第三种商有牵连关系的营业，如广告宣传、人身与财产保险等。
(二)商：经商业登记的商主体，在法律规定的范围内，所从事的一切营利性活动。
商的四要素：（1)经登记的商主体（2）以营利为目的(3)以商业方法进行营业（4）从事规定范围内的事业（三）在法学上判断商的标准有两个方面:第一,经营。
经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为.所谓商事,是指一切以营利为目的的营业活动的总称。
第二，商事登记。
看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。
二、商法的概念和分类（一）商法是适应商品经济发展的不同阶段,由立法机关制定或认可的,有关调整商人从事商事交易活动所发生的社会关系的，法律规范的总称。
商法与商品经济发展阶段相联系；商法是由立法机关制定和认可的.（二）各国概念德国：主观意义上的商法；法国：客观意义上的商法;日本：折衷意义上的商法；中国：主要从商法的调整对象来解读商人概念。
（三）商法的理论分类1、形式意义上的商法和实质意义上的商法形式意义上的商法着眼于规范的表现形式和法律的编纂结构,商法典。
实质意义上的商法着眼于规范的性质、构成和作用理念的统一，不一定存在以商法命名的法典，如商事单行法、商法规范，甚至是判例或国际公约.【市场经济国家】2、商公法:公法上关于商事的法律规范的总称，如行政法、刑法商私法：私法上关于商事的法律规范的总称，如商法典、商事习惯法、单行法第二节商法的特征【重点】(一）规范的重点是商人的营利活动商人从事商事交易活动的目的主要在于营利,商人追求利益是社会经济发展的重要动力，承认并保障商人追求利益是商品经济社会发展的必然要求。
第一编商法总论 第一章商法概述
商人习惯法说
近代商法 起源于欧洲 中世纪的商 人习惯法
该说认为近 代商法起源于 பைடு நூலகம்希腊法。古 希腊人制定的 《罗得海法》 即是古代商法 的最初形式。
（二）中世纪商人法的特点
1、商人法具有习惯法的性质（不具有国家制定 法的性质） 2、商人法是商人团体的自治法，奉行属人主义 原则 3、商人法的内容十分广泛，最为发达的是海商 法 4、商人法 具有地域性
引入经济生活是指：相互交换和互通有 无——“通财鬻货曰商”。
（二）经济学上的解 释：
（三）法学上的解 释： 指以营利为目 指以营利为目的的 各种商品交换行为， 的，从事媒介交 易的行为。不仅 即以盈利为目的， 包括流通领域， 直接媒介财货交易 更包括生产领域， 的行为。（买卖商） 比经济学上的 “商”广泛。
（二）中华民国的商法
1、1914年1月、3月先后颁布《中华民国公司条例》 和《中华民国商人通则》，均自同年9月1日起施行。 2、1929年，国民党政府立法院提出制定民商统一法 典的提案。 3、1929年——《票据法》、《公司法》、《海商 法》、《保险法》 4、1937年——《商业登记法》
（三）新中国的商事立法
（二）商法与民法、经济法的外部边界
1、产生的历史条件不同 2、调整对象不同 3、法律性质不同 4、规范的性质不同 5、价值取向不同 6、调节机制不同 7、稳定性不同 8、适用范围不同
第三节 商法的产生与发展
一、商法的起源
（一）关于商法起源的几种观点 古希腊起源说
I
罗马法说
该说认为近代 商法起源于罗马 法，罗马法后期 万民法中关于代 理、冒险借贷和 海运赔偿等规定 构成了早期商法 的基本内容。
指奉行民商分立 原则的国家在民法 典之外制定的以 “商法”命名的法 典。
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• 第一节 商事和商事活动（商事的理 解）
• 一、商事的概念及其含义
• 1、社会学：商品交换行为或买卖行为，指财物交换——通财鬻货 • 2、经济学：以营利为目的的各种商品交换行为——商业行为
• 3、法学：是指营利性主体所从事的一切营利性营 业活动和事业的总称。
• 三层含义： • (1)商事是对营利性主体从事的各种活动的概括； • (2)商事是对各种持续性营利行为的概括； • (3)商事是对各种营利性营业的概括。
商”；
• 第二节 商法的概念和特征
• 一、商法的概念
•
商法又称“商事法”，它是指规制营利性
主体的经营性活动，调整由其所生的商事关系的
法律规范的总称 。
• 形式意义上的商法，是指民商分立国家在民法典之外制
定的以“商法”命名的法典。
• 实质意义上的商法，则是指一切调整商事关系的法律规 范的总称。
• 商事普通法，是指调整商事基本关系的一般规则的总称。 • 商事特别法，又称商部门法，它是指调整某一特定范围的
• (8)从功能上看，民事交易是为了稳定个人、家族等 基本的生活秩序；商事交易则是为了建立一种以现 代企业组织为核心的合理利用有限资源的市场运行 机制和社会经济秩序。
• 第四节 商法的原则与体系 • 一、商法的原则 • （一）商主体严格法定原则 • 1、商主体类型法定 • 2、商主体内容法定 • 、事实揭示义务 • 2、禁止欺诈和不正当交易
• (3)从目的性上看，民事关系一般以满足主体的自 身消费需求为目的，而商事关系则以营利即资本 增值为目的。
• (4)从对价关系上看，民事关系受市场波动影响 较小，对价关系基本上由价值决定；而商事关系 完全受市场的操纵，其对价关系主要受供求关系 决定。
(5)从交易形式上看，民事交易具有个别的和偶然的 性质；而商事交易则表现为同种交易大量反复进行， 从而具有集团交易和个性丧失的特点。
• （2） 法国商法典的结构及内容。 • 《法国商法典》共4编29卷648条。 • 第一编商事总则,共8卷; • 第二编海商,共14卷; • 第三编破产,共3卷; • 第四编商事法院,共4卷。
一、对于商法调整对象的基本认识
商法的调整对象是指由商法规范所调 整的特定范围的社会关系。
基本认识：
1、商法的调整对象本质上是某种生产经营关系。 2、此种社会关系是由经营性主体所从事的营利性营业行为
所形成的； 3、其范围包括了一定社会中生产、交换和分配各阶段上形
成的基础经济关系； 4、鉴于这一生产经营关系在社会关系中的特殊地位，各国
• 第五节 商法的历史沿革
• 一、中世纪的商人习惯法（11世纪16世纪）
•
（一）商人习惯法产生的根源
• 首先是农村经济和城市经济，特别是海外 交易的发展 。
• 其次，商人阶级的出现。
• 再次，政治和宗教因素 。
• 最后，商人在商业实践中需要并建立了商 法规则。
• （二）中世纪商人习惯法的特征 • 特征： • 1、内容为海事习惯 • 2、通常采取属人主义立场 • 3、以当事人自治为最高原则 • 4、商人自己组成商人法庭解决纠纷 • 5、不同地域所形成和适用的商人习惯往往
商事关系的商法规范的总称。
• 商事习惯法，则是指在社会商事实践中自发形成并经国家 认可的，调整商事关系的习惯规则，它通常具有非成文性 和行业性规则形式。
• 二、商法的特征
1、 商法具有营利性特征。 2、商法具有较强的技术性。 3、商法具有复合性和兼容性 。 4、商法具有国际性。
第三节 商法的调整对象
• （三）维护市场正常运行原则
• 1、市场准入；2、商事分解； • 3、风险分散；4、市场退出；
• （四）提高交易效益原则
• 1、保护营利； • 2、交易简便； • 3、交易迅捷；
• （五）保障交易安全
• 1、公示主义；2、要式主义 • 3、外观主义；4、严格责任
• 二、商法的体系 • 1、商主体法 • 2、商行为法 • 3、公司法 • 4、破产法 • 5、证券法 • 6、票据法 • 7、保险法 • 8、海商法
• 二、现代商法中商事的范围
• 1、直接媒介财货交易以及传统上被纳入基本商事活动
的——“固有商”；
• 2、间接以媒介财货交易为目的之营业活动——“辅助
商”；
• 3、行为性质与固有商和辅助商有密切联系或者为其提供
商业条件的营业活动——“生产商”；
• 4、仅于辅助商或第三种商有牵连关系的营业——“服务
又有内容差异。
• （三） 商人习惯法体现的规则
• 首先，有限责任的组织形式。
• 其次，是商业信用的行为准则。
• 再次，是彻底的自治运行机制。
• （四）中世纪著名的商人习惯法
• 1，《奥列隆海法》 ——欧洲大西洋海岸 • 2，《康索拉度海法》 ——爱琴海沿岸 • 3，《维斯比海法》 ——波罗的海沿岸 • 4，《阿玛尔菲法》 ——地中海西岸
• (6)从交易方式上看，民事交易均是现货交易；商事 交易既有现货交易，也有期货期权交易，还有其他 复杂的金融衍生产品的交易。
• (7)从交易种类上看，民事交易仅有简单的买卖、租 赁、借贷等几种；商事交易的种类繁多，从买卖商 发展到投资商、服务商，从制造商发展到经纪商、 运输商、保险商、证券商、广告商、管理商等。
法律有必要在民法基本调整机制外，对其加以特别法调控。
• 二、关于商事关系与民事关系的差别
• (1)从主体上看，民事关系大多是以自然人为基本 主体；商事关系则以商法人为基本主体。
• (2)从客体上看，民事关系的客体一般为特定物； 商事关系的客体具有明显的种类化趋势。金融产 品的定型化、标准化则更是与传统商品的特征相 异。
• 《奥列隆法集》
中世纪商人法庭
• 瑞典的维斯比古城
意大利的阿玛尔非城
• 二、近代商事成文法(近代商法)
(一)大陆法系发展概况
• 1、法国 • 1673年《商事条例》 • 1681年《海事条例》 • 1807年《法国商法典》
(1)世界上第一部商法典诞生在法国的原因： • 一是法国商品经济进一步发展的要求。 • 二是法国商事立法和审判实践的结晶。 • 三是重商主义政策的条文化、制度化。 • 四是商法理论研究繁荣的表现。