复旦大学法律与社会笔记2
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• 1.强调社会稳定，重视社会效果和社会和谐。个人利益和权利也受到一定的保障，趋势在加强。 • 衡量一个法律判决的因素：强调三个效果的统一。政治效果、社会效果、法律效果。 • 重要程度：政治效果>社会效果>法律效果
• 2.除了法律之外，情理对执法的方式和内容具有较大的影响。 • 情理的影响不能超过法律的规定
第八讲 执法司法：法律是如何Fra Baidu bibliotek施
的？
一、若干概念
（一）法的实施
• 法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。 • 将书本上的法律条文变成生活的行为规范。
• 以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：法的遵守（守法）；法的执 行（执法）；法的适用（司法）。
• 天下之事，不难于立法，而难于法之必行 ——张居正
（二）执法
• 广义的执法是指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动 • 狭义的执法，则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动 • 根据语境来判断是广义还是狭义。
（三）司法
• 司法是指国家司法机关依据法定的职权和程序，具体应用法律，处理诉讼案件的活动。 • 司法的广义：法院、检察院实施法律的活动以及公安机关实施刑事诉讼法的活动。 • 司法的中义：法院、检察院实施法律的活动。 • 司法的狭义：法院实施法律的活动。 • 根据语境来判断其含义。 • 原理上，司法（狭义）与执法（狭义）的区别：
两审终审制
• 人民法院审判案件，实行两审终审制。地方各级人民法院第一审案件的判决和裁定，当事人可以 按照法定程序向上一级人民法院上诉，人民检察院可以按照法定程序向上一级人民法院抗诉。地 方各级人民法院第一审案件的判决和裁定，如果在上诉期限内当事人不上诉、人民检察院不抗诉， 就是发生法律效力的判决和裁定。中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院审判的第二审案 件的判决和裁定，最高人民法院审判的第一审案件的判决和裁定，都是终审的判决和裁定，也就 是发生法律效力的判决和裁定。
（四）社会结构特征
• 1.社会阶层结构对法律实施具有较大的影响。 • 一般来说，法律的实施对于上层的社会成员比较有利，对下层的社会成员比较不利。
• 2.社会分化形态对法律实施较大的影响。 • 就行政执法而言，存在选择性执法。关系性司法。比如说：血缘关系。
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四、当代中国法律实施的主要特征
（一）政治特征
1.具有鲜明的政治性。法律实施受中国共产党的领导。政策对法律实施具有强烈的影响。日常执法与 运动执法相结合。
表现：法律时松时紧。运动执法体现了人治的特点，法律的实施因领导人的意志而改变。 2.具有一定的民主性。法律实施受人大及其常委会的监督（执法检查）。公民可以以一定方式参与执 法过程。人民是否满意或民愤因素对法律实施有影响。 3.具有较强的行政性。行政强于司法，司法配合行政。司法行政化。 司法行政化的表现：
3.活动的内容不同 法院：根据法律处理诉讼案件 行政部门：根据法律管理社会
4.所实施的法律有所不同 法院：几乎所有的法律（除了宪法） 行政机关：主要是行政法、经济法、社会法（有关救助弱势群体和帮助特殊群体的法 律）、环境法
5.特点不同 法院：被动性（不能深入社会，上门揽案）（保证司法中立性） 行政机关：主动性
• 法院内部关系的行政化。庭长审议制（庭长的地位比合议庭要高） • 上下级法院的关系是行政化的关系。上级法院经常对下级法院的审判做出指示，下级法院的审判
经常请示上级法院。
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（二）经济特征
• 作为一个预设，当代中国法律实施受到现行经济基础、经济形态的影响。 • 具体内容、方式和特点有待于研究。
（三）文化特征
法院的结构： • 院长；副院长；审委会（权力最大的，由院长、副院长、厅长组成；讨论结果合议庭必须执行，
对于重大案件，开庭时审而不判，判而不审）。 • 业务部门：立案庭（起诉状、上诉状、申诉状），刑事审判庭，民事审判庭（一庭、二庭），行
政审判庭，执行庭，审判监督庭。 • 行政部门：政工部、宣传部、法警队、办公室
• 西方国家实行三审制。
审判监督制
• 审判监督制是两审终审制的补充。各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如 果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各 级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的 判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级 人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的 判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序提出抗诉。各级人民法院对于当事人提 出的对已经发生法律效力的判决和裁定的申诉，应当认真负责处理。
• 各级行政机关及其所属的职能部门，例如中央人民政府和地方各级人民政府，各种职能部门例如 公安、工商、税务、卫生、教育、民政、环境等部门。
• 经过法律授权的非行政机构（社会组织、事业单位）也可以成为执法的主体。 • 例如，复旦大学，执行高等教育法，可以对学生进行行政管理、颁发学位证书等（行政行为）。 • 例如，行业协会（律师协会在律师法的授权下可以对律师进行惩戒）
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三、司法
（一）法院
与普通公民相关的：最高人民法院、高级人民法院、中级人民法院、基层人民法院。 区别：第一审的审限。由民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法规定的。 民事：一般：基层；较大影响力：中级；重大影响力：高级。界限模糊。具体的由地 方规定。 刑事：一般：基层；涉及到国家安全的、可能判决无期徒刑或死刑的：中级；重大影 响的：高级；全国范围内有重大影响的：最高人民法院。界限清楚。
• 审判监督制使得中国所有的案件都处于不安定的状态，只要有能力都可以被翻案。 • 三审制无人可翻案。强调司法的终决性。
（二）检察院
• 中华人民共和国设立最高人民检察院、地方各级人民检察院和军事检察院等专门人民检察院。 • 地方各级人民检察院分为：
（一）省、自治区、直辖市人民检察院； （二）省、自治区、直辖市人民检察院分院，自治州和省辖市人民检察院； （三）县、市、自治县和市辖区人民检察院。 专门人民检察院的设置、组织和职权由全国人民代表大会常务委员会另行规定。
1.主体不同 狭义的执法：行政机关（人民政府） 中国的人民政府是狭义的，只是行政机关；西方的人民政府是广义的，既包 括人民政府，也包括法院。 狭义的司法：法院
2.上下级关系的性质不同 上下级法院：相对独立（司法独立原理：法官只服从法律） 上下级的行政机关：领导与被领导（下级行政机关必须服从上级的指令，出于行政效 率的考虑）
（二）执法内容
• 主要是运用法律管理社会的活动，其次是根据法律解决社会纠纷的活动。 • 不具有终决效应，当事人不服可以到法院起诉
• 在各级人民政府内部，不同的职能部门存在分工与合作的关系，因此不同的执法主体有不同的所 执行的法律，也有需要联合执行的法律。
• 一般而言，主要是行政法、经济法、社会法、环境法等。公安部门还需要执行刑事诉讼法的有关 侦察的部分规定。
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6.价值取向有所不同 法院：更加注重公平 行政：更加注重效率、社会效益
（四）两个不能不说的组织
• 中国共产党政法委员会（政法委） • 目的：通过制定普遍实施的政策，协调具体工作，领导公检法司（人民政府里的司法局、司法部、 司法所，管理律师，管理狱政，进行法治教育，行政调解）和国家安全机关的法律实施工作。 • 没有法律实施的能力
• 中国共产党纪律检查委员会（纪检委） • 目的：维护党的章程和其他党内法规，检查党的路线、方针、政策和决议的执行情况，协助党的 委员会加强党风建设和组织协调反腐败工作 • 职责：调查国家公务人员的违纪案件。（刑事案件分为普通案件和XXX） • 具有法律实施的能力
• 含义、目的、职责
二、执法
（一）执法的主体
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检察院的结构： • 与法院类似； • 业务部门：批捕部门，侦查部门，公诉部门（审查案卷：不起诉决定、免于起诉决定、起诉决定；
提起公诉） • 行政部门：政工部、宣传部、办公室……
（三）人民法院、人民检察院、公安机关的关系
《宪法》第一百三十五条：人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相 配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。 刑事案件：职务案件由纪检委调查，交给检察院；普通刑事案件由公安机关调查，交给检察院。检 察院审查起诉，法院审判，作出判决。分为有罪判决和无罪判决，有罪判决分为管制、拘役、有期 徒刑、无期徒刑、死刑。
• 2.除了法律之外，情理对执法的方式和内容具有较大的影响。 • 情理的影响不能超过法律的规定
第八讲 执法司法：法律是如何Fra Baidu bibliotek施
的？
一、若干概念
（一）法的实施
• 法的实施，是指法在社会生活中被人们实际施行。 • 将书本上的法律条文变成生活的行为规范。
• 以实施法律的主体和法的内容为标准，法的实施方式可以分为三种：法的遵守（守法）；法的执 行（执法）；法的适用（司法）。
• 天下之事，不难于立法，而难于法之必行 ——张居正
（二）执法
• 广义的执法是指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动 • 狭义的执法，则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动 • 根据语境来判断是广义还是狭义。
（三）司法
• 司法是指国家司法机关依据法定的职权和程序，具体应用法律，处理诉讼案件的活动。 • 司法的广义：法院、检察院实施法律的活动以及公安机关实施刑事诉讼法的活动。 • 司法的中义：法院、检察院实施法律的活动。 • 司法的狭义：法院实施法律的活动。 • 根据语境来判断其含义。 • 原理上，司法（狭义）与执法（狭义）的区别：
两审终审制
• 人民法院审判案件，实行两审终审制。地方各级人民法院第一审案件的判决和裁定，当事人可以 按照法定程序向上一级人民法院上诉，人民检察院可以按照法定程序向上一级人民法院抗诉。地 方各级人民法院第一审案件的判决和裁定，如果在上诉期限内当事人不上诉、人民检察院不抗诉， 就是发生法律效力的判决和裁定。中级人民法院、高级人民法院和最高人民法院审判的第二审案 件的判决和裁定，最高人民法院审判的第一审案件的判决和裁定，都是终审的判决和裁定，也就 是发生法律效力的判决和裁定。
（四）社会结构特征
• 1.社会阶层结构对法律实施具有较大的影响。 • 一般来说，法律的实施对于上层的社会成员比较有利，对下层的社会成员比较不利。
• 2.社会分化形态对法律实施较大的影响。 • 就行政执法而言，存在选择性执法。关系性司法。比如说：血缘关系。
ᒫ5ᶭ
四、当代中国法律实施的主要特征
（一）政治特征
1.具有鲜明的政治性。法律实施受中国共产党的领导。政策对法律实施具有强烈的影响。日常执法与 运动执法相结合。
表现：法律时松时紧。运动执法体现了人治的特点，法律的实施因领导人的意志而改变。 2.具有一定的民主性。法律实施受人大及其常委会的监督（执法检查）。公民可以以一定方式参与执 法过程。人民是否满意或民愤因素对法律实施有影响。 3.具有较强的行政性。行政强于司法，司法配合行政。司法行政化。 司法行政化的表现：
3.活动的内容不同 法院：根据法律处理诉讼案件 行政部门：根据法律管理社会
4.所实施的法律有所不同 法院：几乎所有的法律（除了宪法） 行政机关：主要是行政法、经济法、社会法（有关救助弱势群体和帮助特殊群体的法 律）、环境法
5.特点不同 法院：被动性（不能深入社会，上门揽案）（保证司法中立性） 行政机关：主动性
• 法院内部关系的行政化。庭长审议制（庭长的地位比合议庭要高） • 上下级法院的关系是行政化的关系。上级法院经常对下级法院的审判做出指示，下级法院的审判
经常请示上级法院。
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（二）经济特征
• 作为一个预设，当代中国法律实施受到现行经济基础、经济形态的影响。 • 具体内容、方式和特点有待于研究。
（三）文化特征
法院的结构： • 院长；副院长；审委会（权力最大的，由院长、副院长、厅长组成；讨论结果合议庭必须执行，
对于重大案件，开庭时审而不判，判而不审）。 • 业务部门：立案庭（起诉状、上诉状、申诉状），刑事审判庭，民事审判庭（一庭、二庭），行
政审判庭，执行庭，审判监督庭。 • 行政部门：政工部、宣传部、法警队、办公室
• 西方国家实行三审制。
审判监督制
• 审判监督制是两审终审制的补充。各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如 果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各 级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的 判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级 人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的 判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序提出抗诉。各级人民法院对于当事人提 出的对已经发生法律效力的判决和裁定的申诉，应当认真负责处理。
• 各级行政机关及其所属的职能部门，例如中央人民政府和地方各级人民政府，各种职能部门例如 公安、工商、税务、卫生、教育、民政、环境等部门。
• 经过法律授权的非行政机构（社会组织、事业单位）也可以成为执法的主体。 • 例如，复旦大学，执行高等教育法，可以对学生进行行政管理、颁发学位证书等（行政行为）。 • 例如，行业协会（律师协会在律师法的授权下可以对律师进行惩戒）
ᒫ2ᶭ
三、司法
（一）法院
与普通公民相关的：最高人民法院、高级人民法院、中级人民法院、基层人民法院。 区别：第一审的审限。由民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法规定的。 民事：一般：基层；较大影响力：中级；重大影响力：高级。界限模糊。具体的由地 方规定。 刑事：一般：基层；涉及到国家安全的、可能判决无期徒刑或死刑的：中级；重大影 响的：高级；全国范围内有重大影响的：最高人民法院。界限清楚。
• 审判监督制使得中国所有的案件都处于不安定的状态，只要有能力都可以被翻案。 • 三审制无人可翻案。强调司法的终决性。
（二）检察院
• 中华人民共和国设立最高人民检察院、地方各级人民检察院和军事检察院等专门人民检察院。 • 地方各级人民检察院分为：
（一）省、自治区、直辖市人民检察院； （二）省、自治区、直辖市人民检察院分院，自治州和省辖市人民检察院； （三）县、市、自治县和市辖区人民检察院。 专门人民检察院的设置、组织和职权由全国人民代表大会常务委员会另行规定。
1.主体不同 狭义的执法：行政机关（人民政府） 中国的人民政府是狭义的，只是行政机关；西方的人民政府是广义的，既包 括人民政府，也包括法院。 狭义的司法：法院
2.上下级关系的性质不同 上下级法院：相对独立（司法独立原理：法官只服从法律） 上下级的行政机关：领导与被领导（下级行政机关必须服从上级的指令，出于行政效 率的考虑）
（二）执法内容
• 主要是运用法律管理社会的活动，其次是根据法律解决社会纠纷的活动。 • 不具有终决效应，当事人不服可以到法院起诉
• 在各级人民政府内部，不同的职能部门存在分工与合作的关系，因此不同的执法主体有不同的所 执行的法律，也有需要联合执行的法律。
• 一般而言，主要是行政法、经济法、社会法、环境法等。公安部门还需要执行刑事诉讼法的有关 侦察的部分规定。
ᒫ1ᶭ
6.价值取向有所不同 法院：更加注重公平 行政：更加注重效率、社会效益
（四）两个不能不说的组织
• 中国共产党政法委员会（政法委） • 目的：通过制定普遍实施的政策，协调具体工作，领导公检法司（人民政府里的司法局、司法部、 司法所，管理律师，管理狱政，进行法治教育，行政调解）和国家安全机关的法律实施工作。 • 没有法律实施的能力
• 中国共产党纪律检查委员会（纪检委） • 目的：维护党的章程和其他党内法规，检查党的路线、方针、政策和决议的执行情况，协助党的 委员会加强党风建设和组织协调反腐败工作 • 职责：调查国家公务人员的违纪案件。（刑事案件分为普通案件和XXX） • 具有法律实施的能力
• 含义、目的、职责
二、执法
（一）执法的主体
ᒫ3ᶭ
检察院的结构： • 与法院类似； • 业务部门：批捕部门，侦查部门，公诉部门（审查案卷：不起诉决定、免于起诉决定、起诉决定；
提起公诉） • 行政部门：政工部、宣传部、办公室……
（三）人民法院、人民检察院、公安机关的关系
《宪法》第一百三十五条：人民法院、人民检察院和公安机关办理刑事案件，应当分工负责，互相 配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律。 刑事案件：职务案件由纪检委调查，交给检察院；普通刑事案件由公安机关调查，交给检察院。检 察院审查起诉，法院审判，作出判决。分为有罪判决和无罪判决，有罪判决分为管制、拘役、有期 徒刑、无期徒刑、死刑。