法理学 第十二章法律程序

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第一节
法律程序概述
一、法律程序释义 （一）概念 人们遵循法定的时限和时序并按照法定的方式和 关系进行的法律行为。 （二）特点 1、法律程序具有法律上的意义 2、法律程序旨在作出法律决定 3、法律程序是针对特定的行为而作出要求的。 如：立法行为、行政行为、司法行为、仲裁调节、 选举，等等，并非仅针对诉讼行为。
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（5）程序传统可自成体系 在英美法系，仅仅凭借程序特色的因素可以繁 衍出一种法律传统，支撑起一个法律体系，成为 世界上独领风骚、经久不衰的法系。英美法的独 特的传统几乎离不开其程序特色，一旦离开程序 这一具有遗传“基因”意义的因素，英美法系则 不会存在。 （6）程序法的发展可以相对落后与超前 有相当高的法文化水平的近代民法典——《法 国民法典》产生于1804年，可是能与之法文化水 平媲美的，并不是两年后的《法国民事诉讼法典 》（1806年），而是70年后的《德国民事诉讼法 典》（1877年）。
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（3）程序具有独立的可信度 由于存在独立判断其合理性，以及程序单具的 感染作用，程序也必然具有了独立的可信度。如 果在一个权威的程序中做出某项选择时，我们一 般不会再去怀疑其结果本身的合理性，而是自然 接受这一结果。 （4）程序法发展的稳定性和延续性 当代法律程序的许多制度，早在数百年前甚至 更早就已存在。 例如1877年《德国民事诉讼法 》中关于简易程序、督促程序、证书程序等，早 在中世纪就已形成，至尽仍为许多国家所采用。 今天的法律听辩论制度可以追溯到古罗马。
5、法律程序具有形式性。但是却具有自身相对 独立的意义。 6、法律程序可以进行价值填充。
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法律程序相对于 实体法的相对独立性
（1）法律程序与实体法的三种关系及法律程序 的相对独立性 ①先于实体法的法律程序 ②与实体法互相交融的法律程序 ③后于实体法的法律程序 （2）程序正当性与合理性可以有其自身的评价 标准 不少情况下，可以离开实体内容来鉴别程序的合 理与不合理。例如，公开的审判要比秘密的审判 合理，有质证程序要比无质证的程序合理，有辩 护的程序要比无辩护的程序合理等。
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古希腊神话中蒙眼女神忒（特）弥 斯。后古罗马人将其改名为朱斯提 提亚（Justitia,由法律jus一词而 来）。
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在西方，法律与正 义常用一蒙眼女神 的形象来代表，她 通常白袍、金冠， 左手提一秤，置膝 上，右手举一剑， 倚束棒（fasci）。 束棒缠一条蛇，脚 下坐一只狗，案头 放权杖一支、书籍 若干及骷髅一个。
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程序正义与实体正义的冲突
2001年9月27日，广东省四会市法院法官莫兆军 开庭审理李兆兴状告张氏夫妇等4人借款1万元纠 纷案。李兆兴持有张氏夫妇的借条，而张氏夫妇 辩称借条是被李兆兴、冯志雄持刀威逼所写的。 经审理，莫兆军作出判决，认为借条有效，被告 应予还钱。 11月14日中午，张氏夫妇觉得冤枉 ，在四会市法院外喝农药自杀身亡。11月15日， 公安机关传唤冯志雄、李兆兴两人，两人承认借 条系他们持刀威逼张氏等人所写。2002年11月4 日，莫兆军被逮捕，涉嫌罪名是玩忽职守。 2003年12月4日，肇庆市法院一审判决莫兆军无 罪，肇庆市检察院不服判决，提出抗诉。2004年 6月29日，广东省高院终审宣判：莫兆军无罪！
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解析
从处理民愤角度出发，最好能治莫兆军的罪，这 样可以平息民怨，因为在实质正义上，这对农民 夫妇确是无辜的，法律没有为他们主持正义。在 普通民众眼中，法律应是万能的，应惩恶扶善， 因为他们不知法律严格讲程序，不知法律有僵硬 和无能的一面。很多时候，司法机关拗不过这种 民愤，会进行让步甚至屈服。但是法律的尊严又 被牺牲掉了。广东高院最终判莫兆军无罪，是法 律化处理的结果。依据法律，莫兆军的行为确实 不符合玩忽职守罪的犯罪构成要件。 当事人对人民法院最不切实际的一种期待是， 认为法官真能如神明一般明察秋毫，对所有的案 件都能做出符合客观真实的判断。法律真实不同 于客观真实。
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二、法律程序对法律行为的调整方式
诉讼参与 人各司其 职
防止法律 行为随意 性随机性
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使法律行 为有一个 指向标准
缓解心理 冲突消除 紧张气氛
行为主体 产生无意 识地服从
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你将在这里找寻开启法学之门的钥匙，并由此通 往神圣法学殿堂之路！
（一）分工 法律程序通过时空要素实现角色分工，例如在 诉讼程序中，角色被分化为审判员、陪审人员、 原告、被告、辩护人，等等。 （二）抑制 通过程序，实现对恣意的限制，抑制随意性和 随机性。 （三）导向 法律程序通过时空要素为法律行为提供一种方 向性的指向与大致的框架，指导程序中的各个角 色如何开展行动。
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（四）缓解 现实中争议当事人的紧张情绪，在程序中容易 得到缓解，并较好地得到宣泄。 （五）感染 公正严明的程序能起到良好的渲染气氛的作用 ，它能促使当事人或证人作出诚实的公述或证明 ，回避的程序在无形中使当事人对判决的结果产 生信心，甚至有时庄严的法庭气氛会给人以油然 而生的信心或威慑。
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4、法律程序是以法定时间和法定空间方式作为 基本要素的。
时序：法律规定的作出不同行为的先后顺序 时间要素 法律程序 的基本要素 时限：法律规定的完成一定行为的时间长短 空间关系：行为主体及其行为的确定性和 相关性 空间要素 行为方式：法律行为所采取的表现方式
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“我们近代的西方法律理性化是两种相辅相 成的力量的产物，一方是法律程序，另一 方是系统性法典和受理性训练的职业官僚 ”。 ————韦伯
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