3 适用外国法的理由解析

（2）影响和评价
杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会 普遍接受的确定契约准据法的首要原则。
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1、人法： 领土之内的人
适用于内国人 适用于在外国之内国人 不适用于外国人
一 国 法 律 的 效 力
2、物法： 领土之内的物
所有者为外国人 所有者为内国人
皆受其支配
3、行为地法： 法律行为之方式 4、契约： 依当事人的意思 决定其应适用的法律
第三讲
为什么要适用外国法
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在解决争诉时， 一个国家的法院为什么要在一定 条件下适用外国法？
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私法学说发展的两条主线
巴特鲁斯 杜摩兰 萨维尼 孟西尼 里斯
法则区别
意思自治
本座
国籍
最密联系
（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法）
既得权 法律社会目的 本地法 政府利益分析 （以主权为出发点，结论是适用法院地法）
（2）影响和评价
极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着 于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地 主义立场上。
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原则：属地的
物法
在领土内 有绝对的 约束力
财产 的 处分
法 则
继承 遗嘱 等 在领土外 也应适用 一般 的 能力
混 同 法
例外：属人的
人法的例外
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（二）法国的法则区别说
2、达让特莱 （1）主张：
站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各 省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于 当地习惯控制之下。 在一个习惯是属于“物”的还是属“人”的不能确定的时候 ，应该把它看作是物法。 【 See next slide】
（五）评价
国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的 基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就 是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全 取决于各国的主权考虑。
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三、法律关系本座说
（一）背景 19世纪中期 德国 （二）代表人物 费德里克－卡尔· 冯· 萨维尼 （Friedrech Carl von Savigny ） （三）表述 一国法院适用外国法是根据所涉及法律 关系自身的性质决定 的。
（五）影响和评价
1、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私 法的方法论上实现了根本性变革； 2、但他所说的法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简 单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。
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原则： 内外法律平等
1、人的能力、身份 住所地法 2、物权 物之所在地法 （1）契约 债务履行地法 3、债 （2）侵权 损害发生地法 （3）方式 行为地法 4、程序 法院地法
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（四）主张 任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特
定的地域就是该法律关系的“本座”，该类法律关系就应该适用 其本座所在地的法律。 【See next slide】 要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院 审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。
一、法则区别说
（一）意大利的法则区别说 时代背景：13世纪意大利北部 代表人物：巴托鲁斯（Bartolus） （二）法国的法则区别说 时代背景：十六世纪法国 代表人物：杜摩兰（Charles Dumoulin） 达让特莱（D’ Argentré） （三）表述： 将法则区分为不同的种类以决定其适用范围。
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（四） “胡伯三原则”
每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但 无域外效力； 凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其 臣民； 主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于 礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家 及臣民的权益。
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五、既得权说
（一）背景 十九世纪后期 英国 （二）代表人物 早期：曼斯菲尔德勋爵（Lord Mansfield） 其后：艾伯特 ·维恩 ·戴西（Dicey ） （三）表述 一国法院适用外国法是为了保护法律关系 主体已经取得的权利
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人法
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二、国际礼让说
（一）背景
1、17世纪荷兰 2、法国学者博丹（Bodin）和荷兰学者格老秀斯（ Grotius）提出的“国家主权”观点为荷兰的国际 礼让说提供了理论启示。
（二）主要代表人物
保罗· 伏特（Poul Voet） 尤利克· 胡伯（Ulrik Huber）
（三）表述： 一个国家的法院出于礼让适用外国的法律
例外： 绝对依内国法
1、就内国强行法而言 2、就外国法律或制度为内国否认者
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四、国籍原则说
（一）背景
19世纪中叶 意大利
（二）代表人物
孟西尼 （Mancini）
（三）表述:
一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律
（四）影响：
1865年《意大利民法典》、1889年《西班牙民法典》、 1896年《德国民法施行法》以及1898年《日本法例》都采 用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。
（2）阐示了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律
冲突的方法，创立了国际私法。
3、评价：巴托鲁斯完全借助于法则结构来划分“人法”与“
物法”，牵强且不科学。
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（二）法国的法则区别说
1、杜摩兰 （1）主张：
把法则分为人法、物法和行为法三类 只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强 制性时，才有必要作这种划分。【 See next slide】
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（一）意大利法则区别说
1、巴托鲁斯主张：
从法则本身的性质入手 把 所有的“法则”分为“物的法则” 、 “人的法则” 和“混合法则” 。
2、影响 （1）纠正了绝对属地主义的弊端，抓住了法律的域内域外效
力这个法律冲突的根本点，首次站在双边的立场上研究法律 的适用问题，使国际私法后来能真正具有国际性。