第五章汉代法律制度

3、科 科由秦的“课”发展而来的。科是律之外关于犯罪 与刑罚的单行禁令，又称“科条”或“事条”。
4、比 即比附，是指在律无正条的情况下，取已经判决的 典型案例作为司法审判的依据，又称“决事比”。
第三节 汉代刑事立法
一、刑法原则的进一步发展
1、刑事责任年龄
惠帝初即位，定“民年七十以上若不满十岁有罪当刑者，皆完之” 。
隽不疑回答说：“诸君为什么要怕卫太子！春秋时代卫 灵公太子蒯聩违抗父命出逃，后来回国时他的弟弟新国君 蒯辄拒而不纳，但是这一作法得到了《春秋》经义的肯定 。卫太子刘据得罪了先帝，没有当时受死而逃亡，现在自 己出首，这已经是犯罪行为。于是把那个人送进了监狱。
二、刑罚制度
1、汉初刑制的变化
汉代出现了“殊死”这一新的刑名，为秦代所无。“殊 死”就是斩首。
汉代的徒刑继承了秦律中的徒刑，并且有了明确的刑期。 髡钳城旦舂 ——五年 ；完城旦舂——四年；鬼薪、白粲— —三年；司寇——二年；罚作、复作——三个月至一年 。
“女徒顾山”——对已判了刑的女犯，只要能每月出钱三 百雇人上山伐木，就可返家而不服苦役。
罚金刑是一种判处犯人交纳一定数目钱财的刑罚。
徙边刑并非沿承秦制，它出现于东汉时期，是一种减死 罪一等并发配边疆服役的刑罚制度。
汉文帝
汉景帝
2、文景时期的刑制改革
汉文帝刑制改革的直接诱因——缇萦救父
根本原因——为了封建经济的发展和封建政治的稳定
文帝废除肉刑的方案
景帝废Hale Waihona Puke Baidu刑方案
髡刑 ——完为城旦舂
《箠令》
汉宣帝地节四年颁布诏令：“父子之情，夫妇之道，天 性也。虽有患祸，犹蒙死而存之。诚爱结于心，仁厚之至 也，岂能违之哉!自今子首匿父母，妻匿夫，孙匿大父母， 皆勿坐。其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，皆 上请廷尉以闻。”从这一诏令可以看出：卑幼首匿尊亲长 ，不负刑事责任；尊亲长首匿卑幼，除死罪上请减免外， 其他也不负刑事责任。
②非议诏书毁先帝：即不仅不执行诏书，而且妄加议论诋毁 先帝，依律从重处罚。
③怨望诽谤政治：该罪是一种言论犯罪，指因怨恨而诽谤朝 政。
④左道：即邪道，凡以左道惑民众者依律皆处死刑。
⑤废格诏书：不贯彻执行天子的命令视为犯了“废格”罪。 汉代的“废格”要判弃市。
3、危害皇帝尊严和皇帝安全的犯罪 ①不敬、大不敬：不敬就是对皇帝未尽规定的礼节。大不敬
两汉的王位继承基本上仍实行嫡长子继承制，而且强调父 死子继。汉律有关于“非子”、“非正”的规定，所谓“ 非子”指非亲生子，“非正”指非嫡妻之子。关于财产继 承，汉代一般采取诸子均分制。汉代已有遗嘱继承。
第五节 汉代的司法诉讼制度
一、司法机关
1、中央司法机关
中央的最高司法机关是廷尉，其长官也叫廷尉。景帝中 元六年更名为大理，武帝建元四年复名廷尉，哀帝元寿二 年又改为大理，东汉光武以后复曰廷尉。
三、主要罪名
1、危害中央集权制的犯罪 ①阿党与附益：“阿党”指“诸侯有罪，傅相不举奏，为阿
党”。“附益”指中央朝臣外附诸侯。
②事国人过律：指诸侯王役使封国吏民超过法律规定的限度 ，犯者免为庶人。
③非正：就是非嫡系正宗冒充嫡子而继承爵位，犯者免为庶 人。
④僭越：根据汉代的礼仪制度，诸侯百官在器物、乘舆、服 饰方面均有严格的等级规定，不可“逾制”。如有“逾制 ”，即构成僭越罪。
2、武帝及西汉中后期的立法活动 张汤制定了《越宫律》二十七篇，赵禹制定了《朝律》
六篇，这样再加上以前制定的《九章律》和《傍章律》十 八篇，共计六十篇，合称“汉律六十篇”。
除此之外，汉武帝还颁布了一些单行法，如《左官律》 、 《沈命法》 。文帝时制定了《酎金律》。
3、东汉时期的立法活动
东汉王朝在近二百多年的时间里，虽然主要是继承了汉 律，但也有一定的改变。这种改变主要表现在两个方面： 一是释放奴隶，二是减轻刑罚。
引经决狱——引经注律——律学的产生
第二节 汉代的立法概况与法律形式
一、立法活动
1、西汉初期的立法活动 《九章律》是在参照、借鉴李悝《法经》和《秦律》的基础 上扩充而成的。除了继承了盗律、贼律、囚律、捕律、杂 律、具律六篇外，又增加了户律、兴律、厩律三篇，合为 九篇，故称《九章律》。 叔孙通受汉高祖之命，又制定了《傍章律》十八篇，这是 一部维护皇帝尊严和权威的礼制的专门法律 。
黥刑 ——髡钳为城旦舂
劓刑 ——笞三百—————笞二百——笞一百
斩左趾 ——笞五百————笞三百——笞二百
斩右趾 ——弃市 ——————————斩右趾
意义：中国古代刑制由野蛮阶段进入较为文明阶段的转折点 。这一改革基本上废除了伤害犯人肢体的肉刑，进一步消 除了奴隶制法制的残余，为中国古代刑制由旧五刑向新五 刑过渡奠定了基础。
第五章 汉代的法律制度
• 第一节 汉代法制指导思想的变化 • 第二节 汉代的立法概况与法律形式 • 第三节 汉代刑事立法 • 第四节 汉代民事立法 • 第五节 汉代的司法诉讼制度
• 本章重点 • 汉代法律指导思想的变化；汉代法律的儒家化；文景时期
的刑制改革；汉代的刑法原则；汉代的司法制度 • 本章难点 • 汉代法律的儒家化；文景时期的刑制改革
在汉代，一般应按司法管辖逐级告劾，但蒙受冤 狱，也可越级上书中央司法机关伸冤，这叫“诣阙 上书”。
2、逮捕和羁押
官府接到告劾，就要立即逮捕，进行羁押。
3、审理和判决
4、上书复审
汉律规定 ，对原司法机关的判决不服，允许当事人上 书，向上级司法机关请求复审。复审案件称为“覆案”或 “覆治”、“覆考”。两汉时期乞鞠以三个月为限。
西汉中期以后，丞相、太尉、御史大夫先后改称大司徒、 大司马、大司空，并称三公。
九卿：太常、光禄勋、大鸿胪、大司农、卫尉、太仆、 廷尉、宗正、少府。
2、地方司法机关
地方司法机关基本上是郡、县两级，郡守、县令兼理司法。
二、诉讼与审判制度
1、告劾
汉代的起诉叫“告劾”，它包括两个方面：一是 当事人直接到官府告诉，相当于今日的“自诉”； 一是由官府的官吏察举非法、举劾犯罪，相当于今 日的“公诉”。
3、先自告除其罪
汉律中的自首叫“自告”或“自出”。犯罪者在其罪 行未被发觉以前，自己到官府报告其犯罪事实，可以免除 其罪，故叫“先自告除其罪。”如果一人犯数罪，只免其 “自告”之罪，其余为自告的罪，仍依律科刑。
4、贵族官员有罪先请
“先请”之制创于西汉，即对犯了法的贵族官僚，必须 首先向皇帝报告，“请”其作出减免的决定，以保护贵族 官僚的特权。汉高祖七年（公元前200年）下诏规定，郎中 （皇帝的侍卫官）犯耐以上罪须上请，从此确立了上请制 度。其后，上请的范围扩大到一般的官吏。
2、其他财物所有权
三、债
买卖契约；借贷契约；租佃契约
四、婚姻家庭 1、婚姻法
强制实行早婚。汉惠帝六年下诏曰：“女子年十五以上至 三十不嫁五算。”“五算”就是出五倍的算赋（算赋是对 成年人征收的人头税） 2、家庭法
汉朝继续实行父权制和夫权制。汉代法律规定了“不孝” 罪，以维护父权。 东汉章帝时还制定了《轻侮法》。 汉统治者为了维护夫权，还创造了“夫为妻纲”的理论。 五、继承法
二、法律形式
1、律
杜预曾说：“律以正罪名，令以存事制。”律是 定罪量刑的基本依据，是法律中的主要形式，具有 相对的稳定性和适用的普遍性。
2、令
它是由皇帝根据需要而随时颁布的，是一种非常灵 活的法律形式。其法律效力高于“律”。杜周说： “三尺法安出哉？前主所是著为律，后主所是疏为 令；当时为是，何古之法乎！”
就是对皇帝未尽规定的礼节而且程度很重。汉朝对犯此罪 者予以严惩，或削爵，或处死。 ②阑入宫门罪：阑入，即无凭证擅自闯入。无籍而擅入宫门 者，罚为城旦；无籍而擅入殿门者弃市。 4、危害封建统治的犯罪 ①大逆不道：指反抗封建朝廷，破坏封建统治秩序的行为。 ②群饮酒罪：指聚众饮酒，这是为了防止民众聚众造反。 ③首匿罪：首匿是指主谋藏匿罪人。 ④通行饮食：即为起义农民通情报、当向导、供给饮食。汉 律规定以大辟处之。 ⑤见知故纵：无论是民众与官吏，发现犯法者必须举报，若 不举报就是“故纵”，即故意纵容犯罪，依律与犯法者同 罪。
东汉建武三年（公元27年）诏：“男子八十以上，十岁以下，及 妇人从坐者，自非不道，诏所名捕，皆不得系，当验问者，即就验。 女徒雇山归家。”
2、亲亲得相首匿
亲亲得相首匿是指在直系三代血亲之间和夫妻之间，除 谋反、大逆外，均可互相隐匿犯罪行为，对于此类容隐行 为，法律不追究其刑事责任或减免刑罚。
最早提出这一原则的是孔子。《论语》记载：叶公语孔 子曰：“吾党有直躬者，其父攘羊，而子证之。”孔子则 曰：“吾党之直躬者异于是：父为子隐，子为父隐——直 在其中矣。”
第四节 汉代民事立法
一、行为能力的确定
汉初，法律规定男子年“二十三傅之畴官”。景帝二年（ 公元前155年）冬十月，“令天下男子年二十始傅”。
二、所有权
1、土地所有权
西汉中期，汉武帝采纳了董仲舒的建议，颁布了限田令： 有商人户籍的买卖人及其家属，都不得用个人名义占有土 地，以有利于农民；敢违犯此令者，没入其土地和奴仆。
宣帝时桓宽在《盐铁论·刑德》篇中进一步阐述： “春秋之治狱，论心定罪。志善而违于法者免，志 恶而合于法者诛。”更加强调以犯罪者的主观动机 “心”、“志”定罪。
“春秋决狱”一典型判例：成方遂假冒太子案
西汉昭帝始元五年（82BC）正月，有一男子黄衣黄帽 ，乘黄犊车来到长安未央宫北阙，自称是武帝卫皇后所生 的太子刘据。主管章奏的公车官上报朝廷，昭帝使三公、 九卿、将军、中二千石等高级官员共同前往辨认。长安城 内吏民围观者数万人，右将军领兵在阙下守卫，以防止动 乱。公卿大臣到现场者没有人敢于发言，京兆尹隽不疑后 到，叱令跟随的官吏将黄衣男子收缚。有人对他说：“这 个人是不是卫太子刘据还不知道，暂且等一等吧。”
⑤出界：指诸侯王擅自越出其封国国界，或主守官吏擅自越 出其管辖地地界。凡出界者，轻者免为庶人或耐为司寇， 重者处以死刑。
⑥漏泄省中语：省中，即宫禁之地。漏泄省中语指泄漏朝廷 中所讨论的事情。凡此罪者，最重可处以死刑。
2、危害君主专制的犯罪
①欺谩、诋欺、诬罔：欺谩是对皇帝不忠、欺骗、轻慢的行 为，犯此罪者，一般处劳役刑或免官。诋欺是对皇帝的毁 辱行为，犯此罪者，一般被处死刑。诬罔指对皇帝有诬蔑 和欺骗的行为，犯者处死刑。
第一节 汉代法制指导思想的变化
一、汉初的政治形势与黄老学派“无为而治”的思想
黄老学派在思想上兼综道家与法家学说，主张治国应 德刑并用，但须以德为主，先德后刑，刑罚要轻缓，法令 要省减，反映了一种重德轻刑的倾向。法律上主张约法省 禁，轻刑轻罚；政治上主张统治者清静无为，与民休息。
汉初统治者受黄老学派“无为而治”思想的影响，在政 治上贯彻重德轻刑的原则，宽简刑罚、削除烦苛、约法省 刑。经济上采取与民休息的政策，轻徭薄赋，减轻对人民 的剥削。
5、执行
三、春秋决狱
“春秋决狱”是指用儒家经典《春秋》中所体现的道德精 神指导司法审判，它反映了儒家伦理思想对汉代司法领域 的渗透。
根据汉儒的观点，所谓《春秋》经义的主要内容是亲属相 隐、尊敬尊长、原心定罪之类。如“春秋之义，君亲无将 ，将而诛之。”
原心定罪”是春秋之义中的一项最为重要的内容 ，汉儒把它当成司法审判的基本原则。董仲舒在《 春秋繁露·精华》篇中解释说：“春秋之听狱也，必 本其事而原其志：志邪者不待成，首恶者罪特重， 本直者其论轻。”
景帝后元三年（公元前145年）诏：“年八十以上，八岁以下，及 孕妇未乳，师、侏儒当鞠系者，颂系之。”
宣帝元康四年（公元前68年）诏：“自今以来，诸年八十以上， 非诬告杀人伤人，它皆勿坐。”
成帝鸿嘉元年（公元前20年）定令：“年未满七岁，贼斗杀人及 犯殊死者，上请廷尉以闻，得减死。”
平帝元始四年（公元4年），“明敕百僚，妇女非身犯法，及男子 年八十以上七岁以下，家非坐不道，诏所名捕，它皆无得系。”
三、法律的“儒家化”及其影响
汉初礼法融合主要有两条途径：一是立法以儒家提 倡的伦理道德为指导，直接明确地把儒家思想变成 国家法律。
二是在司法实践中引经决狱，体现礼所提倡的精 神。最突出的表现是董仲舒的“春秋决狱”，指在 遇到义关伦常而现行法律无明文规定或虽有明文规 定但有碍伦常时，便用儒家经典《春秋》所载有关 事例及其体现的道德原则作为司法审判的依据。