《知识产权法》考试答案

河北省专业技术人员继续教育2010年
《知识产权法》考试试卷
姓名单位成绩
一、名词解释（每小题5分，共25分）
1、服务商标
用于服务企业的服务场所、服务用品、服务规格等处，用以与其他服务企业加以区别的标记，称为服务商标。

2、实用新型
指对产品的形状、构造或者其结合所提供的适于实用的新的技术方案。

3、发表权
指作者具有决定其作品是否公之于众，以及何时首次公之于众、以何种方式通过哪些表现形式公之于众的权利。

发表权是属于一次性的权利，一旦作品公之于众，作者的发表权也就用完了。

4、知识产权专有性
又可称为独占性、排他性、垄断性。

知识产权的专有性包括两层含义：（1）知识产权具有排他性，在权利的有效期内，未经知识产权所有者的许可，在规定的地域内，任何人不得利用此项权利。

（2）对于一项智力成果，国家所授予的某一类型知识产权应是唯一的，不能再对同一智力成果授予他人同一类型的知识产权。

5、职务作品
是指公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品。

其特征是：作者与所在工作机构应具有劳动关系；创作的作品应当属于作者的职责范围；对作品的使用应当属于作者所在单位的正常工作或业务范围之内。

在我国，除法律特殊规定以外，职务作品的著作权属于事实作者，即自然人作者。

此为“一般职务作品”。

二、简答题（每小题5分，共25分）
1、表演者对其表演依法享有哪些权利？
表演者对其表演享有下列权利：
（一）表明表演者身份；
（二）保护表演形象不受歪曲；
（三）许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；
（四）许可他人录音录像，并获得报酬；
（五）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；
（六）许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。

2、简述著作权与邻接权的区别。

著作权是指，文学、艺术和科学作品的创作者依照法律规定对其创作的作品所享有的一种民事权利。

邻接权是指，作品传播者在传播作品时所享有的权利，因为它与著作权紧密相连，故称为著作权的邻接权。

邻接权与著作权一样同属于知识产权的范畴，两者关系密切，邻接权是由著作权衍变转化而来的，是从属于著作权的一种权利。

但是两者是有区别的，其区别主要表现在以下方面
1、主体不同。

著作权的主体，是指作品的作者其他著作权人。

邻接权的主体，是指作品的传播者。

2、客体不同。

著作权的客体是作品，邻接权的客体是传播者对作品的传播形式，即表演、录音制品、录像作品和广播电视节目。

3、内容不同。

著作权的内容包括：人身权，
即发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、收回已发表的作品权等；财产权，即复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、信息网络传播权、以及改编、翻译、汇编权等。

而邻接权的内容主要包括出版者对其出版的书刊的权利、表演者对表演的权利，音像制作者对其音像制品的权利、广播电视组织对其广播电视节目的权利、出版者对其出版的图书和期刊的版式设计享有的权利等。

3、简述发明与实用新型的区别。

1）实用新型只保护产品结构(形状.构造),包括层结构,而发明除了可以保护结构之外,既可以保护方法(工艺、流程、用途等）；
（2）实用新型专利申请的审查，采取形式审查，而发明专利申请的审查，需要经过实质审查（专利三性审查），实用新型的审查周期较短，而发明的审查周期较长，实用新型形式审查后即公告授权，发明需要先公开而后再公告授权；
（3）实用新型的保护期限为10年，发明的保护期限为20年；（4）实用新型的专利权稳定性相较发明而言，没有那么稳定。

4、简述成立世界知识产权组织公约所确定的知识产权的范围。

1967年签订的《成立世界知识产权组织公约》规定知识产权包括以下各项智力创造成果的权利：1文学、艺术和科学作品；2表演艺术家的表演以及录音制品和广播；3人类一切活动领域的发明；4科学发现；5工业品外观设计；6商标、服务商标以及商业名称和标志；7制止不正当竞争；8在工业、科学、文学及艺术领域内由于智力活动而产生的一切其他权利。

作为世界贸易组织三大支柱之一的《与贸易有关的知识产权协定》从7个方面规定了对其成员保护各类知识产权的最低要求：版权及其邻接权、商标权、地理标志权、工业品外观设计、专利权、集成电路的布图设计、未经披露的信息（商业秘密）。

国际上通常将知识产权分为工业产权和版权（即著作权）两大类。

工业产权包含专利权、商标权、反不正当竞争权。

版权（著作权）的内容包括作者权与著作邻接权——发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权。

5、我国商标法规定的商标侵权行为有哪些？
商标法规定的侵权行为大体包括如下几种：
1、假冒注册商标行为。

包括在同一种或类似商品上使用与他人注册商标相同或相类似的商标。

2、销售侵犯商标权的商品。

3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的。

4、反向假冒行为。

即未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的。

注意必须是又将商品投入市场，若不投入市场而是自己使用的，不构成反向假冒行为。

5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

包括：①在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；②故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐藏等便利条件的；③将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；④复制、摹仿或者翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；⑤将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。

三、案例分析（每小题10分，共30分）
（一）甲创作了一首歌曲，乙在个人演唱会上演唱，丙电视台现场直播乙的表演，丁电视
台进行转播。

同时，戊将乙的现场演出录制成录音制品，己音像公司将其复制发行。

在己音像公司合法复制发行该录音制品后，庚请辛演唱甲创作的该首歌曲并录制成录音制品复制发行，壬电视台将该录音制品播放。

问：乙、丙、丁、戊、己、庚、辛、壬的行为应该取得谁的许可，为什么?
应取得甲的许可。

因为甲是这首歌曲的原创，具有受法律保护的知识产权，如果某人或者公司需要翻唱或者录制发行，都要经过产权人的认同才能执行，否则就有侵权之嫌，就要承担相关的法律责任。

(二) 甲企业2005年1月研制开发了一款新型“高温作业机器人”，2005年4月参加了由中国政府主办的国际科技展览会，同时已做好了生产的必要准备，乙研究所曾参加2005年4月的展览会，受甲企业机器人展品的启发，在2005年10月也研究开发出同样原理、同样功能的高温机器人并立即就该机器人原理及产品申请了发明专利。

2005年12月甲将自己机器人原理和产品向专利局提出了发明专利的申请。

2007年4月和2007年2月专利局分别就乙研究所和甲企业的专利申请进行了公告。

在之后的专利审查中，甲接到专利局审查员的通知，认为由于乙的专利申请在先拟驳回甲的申请，甲认为，该机器人方案是自行研发的，尽管在国际展览会上参加过展出，但是没有公开技术方案，并且也享有专利申请的宽展期，故不丧失新颖性，请求专利局认定乙是对甲的机器人技术的剽窃，要求驳回乙的申请。

请问：
1、甲的主张是否正确？
2、专利局应当将该专利授予甲还是乙？
3、依专利法甲应当享有什么权利？
（三）招商银行在第30 类金融服务等服务项目上向商标局提出“一卡通”商标的注册申请。

招商银行“一卡通”指定使用“金融服务、储蓄银行、信用卡”
等服务项目，已经其长期使用与广泛宣传。

商标局认为，申请注册的商标“一卡通”用在所申请的服务上，直接叙述了该服务的内容及特点，故依据2001年10月27日修改前的《商标法》第八条第一款第（6）项和第十七条的规定予以驳回。

招商银行申请复审称，申请商标具有独创性和显著性。

“一卡通”是申请人最先命名并使用的。

“一卡通”与申请保护的服务项目并无直接描述。

申请人与“一卡通”之间的联系已为公众所知晓，故请求核准商标注册。

问：试分析商标评审委员会依据新《商标法》如何裁定？理由是什么？
四、论述题（20分）
论我国著作权法规定的法定许可使用制度（要求论述法定许可使用的概念和具体的法定许可使用情况）。

概念：是指法律明确规定的、可以不经著作权人许可、但应当按照规定支付报酬的对其作品的使用行为。

1.编写出版教科书的法定许可；
2.报刊转载的法定许可；
3.制作录音录像制品的法定许可；
4.广播电台、电视台播放作品法定许可；
5.广播电台、电视台播放录音制品的法定许可。

详细内容见书220页。