高铭暄《刑法学》(第5版)配套模拟试题及详解(一)和(二)【圣才出品】

第三部分模拟试题

高铭暄《刑法学》（第5版）配套模拟试题及详解（一）

一、概念题（每题6分，共计30分）

1．罪责刑相适应原则

2．刑法中的认识错误

3．危险犯

4．想象竞合犯

5．徇私枉法罪

二、简答题（每题10分，共计40分）

1．简述犯罪概念与犯罪构成的联系和区别。

2．简述我国刑法中单位犯罪的概念与处罚原则。

3．简述死刑缓期两年执行制度。

4．挪用公款罪与贪污罪的区别。

三、论述题（每题30分，共计60分）

1．试论刑法中危害行为与危害结果之间的因果关系。

2．论数罪并罚的适用条件及适用原则。

四、案例分析题（每题20分，共计20分）

张某（19岁）、赵某（18岁）、陈某（20岁）听说某退休人员王某（退休前系某上市公司高级职员）经常邀一些老友在家打麻将赌博，便合谋到王家抢赌场。某日晚上，三人分别携带匕首、绳索、仿真手枪等到事先约定地点会合后前往王家，但途中陈突然腹痛难忍而前往医院求医。张、赵二人来到王某住地。二人敲开门后见王家有十多人且多系青壮年，便借口走错门而欲溜走，后被王家客人发现可疑而送至派出所。

问：对张某、赵某、陈某应如何处理？（要求回答是否成立犯罪及在成立犯罪的基础上属于什么样的犯罪形态）

参考答案

一、概念题（每题6分，共计30分）

1．罪责刑相适应原则

答：罪责刑相适应原则，是指犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，法院也应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪；在分析罪重罪轻和刑事责任大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合考虑行为人的主观恶性和人身危险性，把握罪行和罪犯各方面因素综合体现的社会危害性程度，从而确定其刑事责任程度，适用相应轻重的刑罚。

2．刑法中的认识错误

答：刑法学上所说的认识错误，是指行为人对自己的行为的刑法性质、后果和有关的事实情况不正确的认识。这种认识错误可能影响罪过的有无与罪过形式，也可能影响行为人实施犯罪的既遂与未遂，从而影响行为人的刑事责任，因而需要认真研究。刑法学上的认识错误可以分为两类：一是行为人在法律上认识的错误；二是行为人在事实上认识的错误。法律

认识错误，即行为人在法律上认识的错误，是指行为人对自己的行为在法律上是否构成犯罪、构成何种犯罪或者应当受到什么样的刑事处罚的不正确的理解。事实认识错误，即行为人在事实上认识的错误，是指行为人对自己行为的事实情况的不正确理解。

3．危险犯

答：危险犯，是指与实害犯相对应的，以行为人实施的危害行为造成法律规定的发生某种危害结果的危险状态作为既遂标志的犯罪。刑法典在危害公共安全罪中有多个条文规定了危险犯，放火罪、决水罪、爆炸罪、投放危险物质罪、破坏交通工具罪、破坏交通设施罪、破坏易燃易爆设备罪、暴力危及飞行安全罪等，都是典型的危险犯，它们是因为使用的犯罪方法特别危险或者侵害的对象特殊而受到刑罚处罚。

4．想象竞合犯

答：想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合，是指一个行为触犯数个罪名的犯罪形态。想象竞合犯的要件有：①行为人只实施了一个行为。一个行为，指在社会生活的意义上被评价为一个的行为。这里所说的行为不只是狭义的行为，也指包括结果在内的广义的行为。

②一个行为触犯了数个罪名。一个行为触犯数个罪名，就是一个行为在形式上或外观上同时符合刑法规定的数个犯罪构成。

5．徇私枉法罪

答：徇私枉法罪，是指司法工作人员徇私枉法、徇情枉法，对明知是无罪的人而使他受追诉，对明知是有罪的人而故意包庇不使他受追诉，或者在刑事审判活动中故意违背事实和法律作枉法裁判的行为。本罪的构成特征包括：①本罪侵犯的客体是国家司法机关的正常活动及司法机关严格执法的威信；②本罪在客观上表现为司法工作人员徇私枉法的行为；③本

罪的主体为特殊主体，即只能是司法工作人员，即具有侦讯、检察、审判、监管人犯职务的人员；④本罪在主观上只能出于故意。

二、简答题（每题10分，共计40分）

1．简述犯罪概念与犯罪构成的联系和区别。

答：（1）犯罪概念与犯罪构成的含义

犯罪概念是要解决“什么是犯罪”的问题，也就是指犯罪的一般概念，而不是指具体罪如故意杀人罪、盗窃罪、放火罪等的具体概念。

犯罪构成，就是依照我国刑法的规定，决定某一具体行为的社会危害性及其程度而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的有机统一。

犯罪构成与犯罪概念是两个既有联系又有区别的范畴。

（2）犯罪概念与犯罪构成的联系

犯罪构成与犯罪概念的联系在于犯罪概念是犯罪构成的基础，犯罪构成是犯罪概念的具体化。

①作为犯罪基本特征的行为的社会危害性与刑事违法性，也是犯罪构成的基本特征。

②犯罪构成又是犯罪概念及其基本特征的具体化。它通过一系列主、客观要件具体而明确地体现犯罪的社会危害性，同时使犯罪概念的法律特征得以具体化，反映出犯罪行为的刑事违法性和应受刑罚惩罚性。

（3）犯罪概念与犯罪构成的区别

犯罪构成与犯罪概念的最主要区别在于它们的功能相异。犯罪概念的功能是从整体上回答什么是犯罪、犯罪有哪些基本特征，揭示犯罪行为的社会、政治本质，从而使我们从原则上区分罪与非罪；而犯罪构成的功能是解决构成犯罪的具体规格和标准问题，进一步明确回

答犯罪是怎样成立的、构成犯罪需要具备哪些要件。

2．简述我国刑法中单位犯罪的概念与处罚原则。

答：（1）单位犯罪的概念

单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会，依照法律规定应受刑罚处罚的行为。

（2）单位犯罪的处罚原则

①双罚制

双罚制，是指对单位犯罪，既要处罚单位，又要处罚单位中的直接责任人员。这里的直接责任人员，包括单位犯罪中的直接负责的主管人员和其他直接责任人员。

双罚制是一种较为合理且有效的处罚单位犯罪的制度。刑法对单位犯罪多数采用的是双罚制，但是在对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员的处罚问题上又作了两种不同的规定：

a．规定对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照个人犯该罪的法定刑处罚；

b．对有关的责任人员单独规定不同于个人犯该罪时的独立的法定刑。

例如，《刑法》第三百八十三条规定，个人犯受贿罪的，法定最高刑为死刑，而第三百八十七条规定，单位犯受贿罪的，除对单位判处罚金以外，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处五年以下有期徒刑或拘役。

②单罚制

单罚制，是指对单位犯罪，只处罚单位中的直接责任人员或者只处罚单位本身。我国刑法规定的单罚制仅指代罚制。

在单罚制中，有的条文规定“对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员”进行处罚