法的属性

法的属性

古今中外关于法的定义很多，主要包括：

自然法学派关于法的定义

理性说：认为法乃人类理性的体现

正义论：即法是正义、公正、道德的体现

契约论：认为法实质上是人们契约的产物

分析实证主义法学家对于法的定义

命令说：认为法是国家主权者所颁布的命令

规范说：认为法是由不同层次的能确定某些行为合法或非法的规范构成

规则说：认为法是一种规范人们行为的规则

社会学法学家关于法的定义

预测说：认为法是可以预测某种行为后果的工具

判决说：认为法是对某个过去行为的判决

社会控制说：认为法是一种进行社会控制的形式

自古以来，法的概念的本身就是一个争议。争议的焦点就是法与道德有没有本质上必然的联系。主要有两种基本立场：实证主义和非实证主义。实证主义认为，在定义法的概念时，没有道德因素被包括在内，即法律与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间，不存在概念上的必然联系。法律实证主义定义法的要素包括权威性制定和社会实效。以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义，其基本主张是习惯也是法。（美

国大法官霍姆斯曾说过，法律的生命不在于逻辑而在于经验；一张判决可以比得上整个历史）以权威性制定为首要定义要素的发的概念，如分析主义法学，代表人物有奥斯丁、哈特、凯尔森。其基本主张是恶法亦法（法律是强者的命令）非实证主义理论的基本主张是，在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互连接的。其定义法的要素有内容的正确性、权威性制定和社会实效。以内容正确性作为法的概念的唯一定义要素时，以传统的自然法理论为代表，基本主张是恶法非法。（法律是铭刻在人民心中的正义法则；代表人物有卢梭和格老秀斯）以三要素同时作为法的定义的要素的，超越自然法学与分析实证主义法学的第三条道路，如阿列克西、埃里希。

进入西方法理学的语境时，我们发现“法律是什么”存在着非常复杂的学说，它甚至是一条贯穿于二十世纪西方法理学发展的主线之一。

“法”字中文古体字是个“灋”。据我国历史上最早的一部字典《说文解字》解释：“灋”的左偏旁是三点水，“平之若水”，含有公平的意思；“灋”的右偏旁是一个“廌”(zhi)，一个“去”。“廌”又名“解廌”，是一种形态象牛的独角神兽。它生性正直，有着明辨是非、判断曲直的功能。传说古代县长在审案时就用“廌”裁决。因为廌有用其独角“触不直者”的特性，谁有罪它就要用角去触谁，被触者即为“有罪”。“灋”字含“正直”、“公平”、“惩恶”三层意思。

法律是追求正义的。正义是法的价值追求，但法不等同于正义。

在西方政治思想史中，在代表者柏拉图，亚里士多德的著作中

也常常领略到这种正义的观念。柏拉图和亚里士多德认为，国家应当尽可能实现最大限度的正义。正义原则恰恰体现在国家应当以至善为目的。亚里士多德认为，城邦以正义为基础，由这种正义衍生出法律，以判断人间的是非曲直。正义是指人们在社会关系中所产生的一种美德，是以人的等价性为依据，使相互利益等同。法律正义论认为，法律是建立在正义基础之上的，由正义延伸出法律。正义的原则寓于实体法之中。自由正义导致了自然法的形成，而这成为国家制定实在法的依据。（王彩波，西方政治思想史：从柏拉图到约翰密尔）中世纪神学政治观的最大代表是英国哲学家边沁及法学家奥斯丁。他们认为，法律是一种命令。意在指法律表达制定者的意志，这种意志表现为意愿明示而且必须为他人所接受，否则制定者将给与暴力式的制裁。边沁说“可以将法律界定为一国主权者设想或采用的一系列意志宣告，其涉及某个人或者某些人在一定情形下服从的行为。这些人是或者应该是受制于主权者的权力”因此，对于法律来说，最为合适的词语是强制命令。奥斯丁认为：“就法律一词最为普遍最为可理解的使用方式而言，可以将其视为握有控制他人的权力的人为其目的而制定的规则”。从本体论来看，分析法学主张了自上而下的命令、义务、制裁式的法律观念。这种观念的模式建构可以分为四个层次：法律制定说，法律意志说，法律制裁说和主权服从说。