合同的变更和解除(1)

解除通常是针对已经成立并生效的合同
▪ 解除与终止
大陆法上终止适用于继续性合同，不具有溯及力，解除 适用于违约，具有溯及力。
▪ 解除与附解除条件 解除条件基于约定，而解除包括约定和法定；解除条件 成就，合同向将来失去效力。
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28.2合同解除的类型
1、单方解除和协议解除
单方解除指解除权人行使解除权将合同解 除的行为。协议解除是当事人双方通过协 商同意将合同解除的行为，它不以解除权 的存在为必要。
3、法院或仲裁机构解除 存在情势变更或重大误解等情况，经过法定程序
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28.2合同解除的效力
1、合同解除与溯及力
合同法97条：合同解除后，尚未履行的终 止履行；已经履行的根据履行情况和合同 性质当事人可以要求恢复原状、采取其他 补救措施，并有权要求赔偿损失。
1）非继续性合同的解除原则上有溯及力， 如一次性买卖合同。
1）存在着有效的合同关系
2）须经当事人协商一致或依法裁决
4、合同变更的内容
合同的标的、数量、质量、价款、履行方式、违 约责任等
5、合同变更的效力
1）合同的变更原则上向将来发生效力，没有溯 及力；
2）合同的变更不影响当事人要求赔偿损失的权 利；
3）合同的变更不应增可编加辑pp第t 三人的负担
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28.2合同的解除
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28.2合同解除的效力
4、合同解除与赔偿损失 民法通则115条：合同解除不影响当事人 请求赔偿损失的权利。也不影响合同中结 算和清理条款的效力。
1）协议解除的按照协议约定承担责任 2）因一方违约解除的，合同中约定的违 约金、赔偿金以及损失的计算方法的继续 有效
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一时性合同一般有溯及力，继续性合同一般无溯
及力。
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28.2合同的解除
3、合同解除与有关制度的区别 ▪ 解除与撤销
a. 撤销的原因由法律直接规定（重大误解、在订立合同 时显失公平的、欺诈、胁迫或者乘人之危）而解除的原因
既有法定的，也有当事人约定的。
b.撤销都有溯及力，而解除则可能无溯及力。 ▪ 解除与无效
2、法定解除和约定解除
合同解除的条件由法律直接加以规定者为 法定解除。约定解除，是当事人以合同形 式，约定为一方或双方保留解除权的解除。
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28.2合同解除的条件
一、法定解除的条件（合同法94条） 1）因不可抗力致使合同不能达到目的； 2）债务人在履行期届满前明确拒绝履行的； 3）债务人迟延履行主要债务经催告后仍不履行的； 4）当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使
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28.2合同解除的程序
1、协议解除程序是采取合同的方式，必须有解除合同的要 约和承诺。
2、行使法定或约定解除权的程序 a. 存在合法的解除权； b. 在解除权期限内行使解除权； c. 解除权人向对方发出解除合同的通知，通知到达时合同 解除；
d. 对方有异议的，可请求法院或仲裁机构确认合同的效力； e. 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手 续的，依照其规定。
2）继续性合同的解除原则上无溯及力。如
租赁合同、仓储合同、借用、消费借贷、
委托合同等。
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28.2合同解除的效力
2、合同解除与恢复原状
合同解除后，已经履行或部分履行的合同 应适用双方返还，恢复履行前的状态。给 付人享有返还原物的物权请求权。
3、合同解除与不当得利返还
不具有溯及力的合同解除，尚未履行的债 务免于履行，已交付的可以不当得利请求 返还。
28.1合同的变更
一、合同的变更 1、概念：广义的合同变更，包括合同内容的变更
与合同主体的变更（合同的转让），狭义的合同 变更指合同内容的变更。
2、合同变更的类型 当事人协商变更； 形成权人行使形成权而变更； 因重大误解而变更； 因情势变更而变更；
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28.Baidu Nhomakorabea合同的变更
3、合同变更的条件
1、合同解除的概念
指在合同有效成立以后，当解除的条件具备时， 因当事人一方或双方的意思表示，或法院的裁决， 使合同自始或仅向将来消灭的行为。
2、解除的特点
1）以有效成立的合同为标的（区别于合同无效、 效力未定等）
2）符合约定或法定的条件（约定解除和法定解除）
3）须有当事人单方或双方的解除行为
4）效果是使合同关系自始或向将来消灭
不能实现合同目的的；
5）债务人不完全履行，且在宽限期内未能消除缺陷 或另行给付的；
6）债务人的过错造成合同不能履行的。 二、约定解除的条件
指当事人双方在合同中约定的或在其后另订的合 同中约定的解除权产生的条件。
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28.2合同解除权的归属
1、不可抗力致使合同不能履行时，双方均有 解除权
2、当事人一方违约的情形，守约方有解除权 3、约定解除的，按照约定享有解除权