第三章 法律冲突与准据法的确定PPT课件
合集下载
准据法的确定ppt课件
3 最密切联系方法
最密切联系原则 最密切联系地
4 政府利益分析方法 政府利益分析说 法律背后的政府利益
5 优先选择方法
6 意思自治方法
优先选择理论 意思自治原则
相关国家实体法规则的优略
当事人的合意选择
7 分割方法
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
4.政府利益分析方法 为了规范事业单位聘用关系，建立和完善适应社会主义市场经济体制的事业单位工作人员聘用制度，保障用人单位和职工的合法权益
(Theory of Governmental Interest Analysis)
政府的利益取向
法律
为了规范事业单位聘用关系，建立和 完善适 应社会 主义市 场经济 体制的 事业单 位工作 人员聘 用制度 ，保障 用人单 位和职 工的合 法权益
3 最密切联系方法
最密切联系原则 最密切联系地
4 政府利益分析方法 政府利益分析说 法律背后的政府利益
5 优先选择方法
6 意思自治方法
优先选择理论 意思自治原则
相关国家实体法规则的优略
当事人的合意选择
7 分割方法
实证主义
同一法律关系中的不同方 面和环节
8 有利于判决的承认与 结果主义
执行方法
判决的有效执行
Ｃ地
法律 关系
Ｂ地
Ａ地
为了规范事业单位聘用关系，建立和 完善适 应社会 主义市 场经济 体制的 事业单 位工作 人员聘 用制度 ，保障 用人单 位和职 工的合 法权益
准据法的几种选择方法
选择方法
所属理论体系 选 择 依 据
1 区分法规方法 2 法律关系分类方法
国际私法3冲突规范与准据法幻灯片资料39页PPT
国际私法3冲突规范与准据法 幻灯片资料
41、实际上，我们想要的不是针对犯 罪的法 律，而 是针对 疯狂的 法律。 ——马 克·吐温 42、法律的力量应当跟随着公民，就 像影子 跟随着 身体一 样。— —贝卡 利亚 43、法律和制度必须跟上人类思想进 步。— —杰弗 逊 44、人类受制于ຫໍສະໝຸດ 律，法律受制于情 理。— —托·富 勒
23、一切节省，归根到底都归结为时间的节省。——马克思 24、意志命运往往背道而驰，决心到最后会全部推倒。——莎士比亚
25、学习是劳动，是充满思想的劳动。——乌申斯基
谢谢！
45、法律的制定是为了保证每一个人 自由发 挥自己 的才能 ，而不 是为了 束缚他 的才能 。—— 罗伯斯 庇尔
21、要知道对好事的称颂过于夸大，也会招来人们的反感轻蔑和嫉妒。——培根 22、业精于勤，荒于嬉；行成于思，毁于随。——韩愈
41、实际上，我们想要的不是针对犯 罪的法 律，而 是针对 疯狂的 法律。 ——马 克·吐温 42、法律的力量应当跟随着公民，就 像影子 跟随着 身体一 样。— —贝卡 利亚 43、法律和制度必须跟上人类思想进 步。— —杰弗 逊 44、人类受制于ຫໍສະໝຸດ 律，法律受制于情 理。— —托·富 勒
23、一切节省，归根到底都归结为时间的节省。——马克思 24、意志命运往往背道而驰，决心到最后会全部推倒。——莎士比亚
25、学习是劳动，是充满思想的劳动。——乌申斯基
谢谢！
45、法律的制定是为了保证每一个人 自由发 挥自己 的才能 ，而不 是为了 束缚他 的才能 。—— 罗伯斯 庇尔
21、要知道对好事的称颂过于夸大，也会招来人们的反感轻蔑和嫉妒。——培根 22、业精于勤，荒于嬉；行成于思，毁于随。——韩愈
国际私法第三章及第四章冲突规范;准据法确定中的一般性问题
选择适用 的冲突规范 有条件 必须依顺序或条件选择系属中的连 结点来确定准据法的冲突规范。
无条件 可以任意选择系属中的若干连结点 中的一个确定准据法的冲突规范。
三、连结点
（一）连结点的法律意义 1.连结点的定义 连结点（point of the contact）也叫连结因素 （connecting factor）或连结根据（connecting ground） ，是指冲突规范中就范围所列法律关系或法律问 题指定应适用何地法律作准据法的一种事实因素。 2连结点的作用
冲突规范的特点
1.冲突规范不同于一般实体法规范。 2.冲突规范不同于一般程序法规范。 3.冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。
二、冲突规范的结构和类型
（一）冲突规范的结构 1 ． 范 围 (Category) ， 又 称 为 连 结 对 象 (object of connection) 、 起作用的事实 (operative facts) 、 问题的分类 (classification of issue) 等，是指冲 突规范所要调整的民商事关系或所要解决的法律问题。 通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪 一类民商事关系。 2．系属 (Attribution) ，是规定冲突规范中“范 围”所应适用的法律。系属又包括连结点和准据法。 范围 冲突规范的结构 系属
4 ．硬性连结点与开放性的连结点
在早期的国际私法法规中，冲突规则一般均极为概括，往往对某一种类的法律关系只 规定一个硬性的缺乏灵活性的连结点。随着国际民商关系越来越复杂多样，这种 极为概括僵化的冲突规范，便越来越不能适应国家处理涉外民商关系的政策的需 要。为了克服这种传统的冲突规范的缺陷，目前多主张采用一种“灵活性冲突规 范”来对传统的、“僵化的”、“缺乏灵活性”的冲突规范进行“软化处理”。
第三章冲突规范和准据法PPT课件
更、中止、解除等方面。
2021/4/4
11
3.三类新型的双边冲突规范的普遍采用
（1）选择性冲突规则的应用 （2）重叠性冲突规则的应用 （3）保护性冲突规则的应用:是在冲突规范中明确
表示适用有利于弱者的实体法，或者适用与弱者 单方面有密切联系的国家的法律.
2021/4/4
12
二、系属公式
（一）概念
B．可以直接选择适用该国任一地区的实体法
C．在无法根据该国的区际冲突规则确定时，依据 最密切联系原则确定准据法
D．依当事人的住所地确定准据法
2021/4/4
33
▪ 关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？ 2010年司考题
▪ A．冲突规范与实体规范相似
▪ B．当事人的属人法包括当事人的本国法和住所 地法
2021/4/4
13
(二)几种常见的系属公式
▪ 1.属人法
是指以当事人的国籍、住所或居所作为连结点的系属公式， 主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继 承等方面的法律冲突问题.
类型:
(1)本国法:侵权行为的损害赔偿……可以适用当事 人本国法律
(2)住所地法:动产适用被继承人死亡时住所地法律
7
▪ 2.双边冲突规范
系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定 适用外国法,而是提供一个以某种标志（即 连结点）为导向的法律适用原则. ▪ 合同方式依合同缔结地法. ▪ 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻 缔结地法律.
2021/4/4
8
▪ 3.重叠适用的冲突规范
系属指明必须同时适用两种或两种以上的法 律.
2.实体性:能直接确定当事人权利义务
3.具体性:为特定国家的具体法律法规
2021/4/4
2021/4/4
11
3.三类新型的双边冲突规范的普遍采用
（1）选择性冲突规则的应用 （2）重叠性冲突规则的应用 （3）保护性冲突规则的应用:是在冲突规范中明确
表示适用有利于弱者的实体法，或者适用与弱者 单方面有密切联系的国家的法律.
2021/4/4
12
二、系属公式
（一）概念
B．可以直接选择适用该国任一地区的实体法
C．在无法根据该国的区际冲突规则确定时，依据 最密切联系原则确定准据法
D．依当事人的住所地确定准据法
2021/4/4
33
▪ 关于冲突规范和准据法，下列哪一判断是错误的？ 2010年司考题
▪ A．冲突规范与实体规范相似
▪ B．当事人的属人法包括当事人的本国法和住所 地法
2021/4/4
13
(二)几种常见的系属公式
▪ 1.属人法
是指以当事人的国籍、住所或居所作为连结点的系属公式， 主要用于解决有关人的能力、身份、婚姻家庭和财产继 承等方面的法律冲突问题.
类型:
(1)本国法:侵权行为的损害赔偿……可以适用当事 人本国法律
(2)住所地法:动产适用被继承人死亡时住所地法律
7
▪ 2.双边冲突规范
系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定 适用外国法,而是提供一个以某种标志（即 连结点）为导向的法律适用原则. ▪ 合同方式依合同缔结地法. ▪ 中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻 缔结地法律.
2021/4/4
8
▪ 3.重叠适用的冲突规范
系属指明必须同时适用两种或两种以上的法 律.
2.实体性:能直接确定当事人权利义务
3.具体性:为特定国家的具体法律法规
2021/4/4
国际私法-5冲突规范准据法PPT资料65页
请问：海口海关是否应该将余款退还给A公司，为什么？
2019/10/20 8
案例 2 张子强案 内地与香港的刑事法律冲突问题
香港居民张子强及其为首的犯罪集团在20世纪最后十年所 犯下的登峰造极的罪行，被世人称为“世纪大劫案”、“亚洲 第一大案”，其抢劫动辄千百万元，绑架勒索达16.38亿元 。北京为香港与中国内地犯罪分子共同作案，犯罪行为跨 越两地，且数罪交织；全部案犯均在内地落入法网并受到 审判和刑罚处罚。
2019/10/20 2
小明和小红是两个中国留学生，共赴美国 留学生活。
他们感情稳定，决定在美国结婚。于是他 们在美国按照当地的宗教仪式结了婚。
那么，他们缔结的婚姻在中国效力如何？
2019/10/20 3
第一节 法律冲突
一、什么是法律冲突
法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整 一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的 社会现象。
2019/10/20 9
思考
1、内地法院对张子强案是否有管辖权？ 2、内地刑法和香港刑法对该问题的规定有何 差异？ 3、你认为解决刑事案件管辖权冲突的规则应 该如何确定？ 4、如果香港法院请求移交张子强到香港受审 ，内地法院可否拒绝，理由是什么？
2019/10/20 10
第二节 冲突规范
一、 冲突规范的概念
垂直的法律冲突－发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的
关系是上下关系或纵向关系，如中央立法与地方立法之间的冲突 ，宪法与普通法律之间的冲突等。
2019/10/20 5
二、 法律冲突的种类
归纳：
2019/10/20 6
三、解决法律冲突的方法
1、冲突法的调整方法 （1）适用冲突规范，找出某个涉外民商事应以何国
2019/10/20 8
案例 2 张子强案 内地与香港的刑事法律冲突问题
香港居民张子强及其为首的犯罪集团在20世纪最后十年所 犯下的登峰造极的罪行，被世人称为“世纪大劫案”、“亚洲 第一大案”，其抢劫动辄千百万元，绑架勒索达16.38亿元 。北京为香港与中国内地犯罪分子共同作案，犯罪行为跨 越两地，且数罪交织；全部案犯均在内地落入法网并受到 审判和刑罚处罚。
2019/10/20 2
小明和小红是两个中国留学生，共赴美国 留学生活。
他们感情稳定，决定在美国结婚。于是他 们在美国按照当地的宗教仪式结了婚。
那么，他们缔结的婚姻在中国效力如何？
2019/10/20 3
第一节 法律冲突
一、什么是法律冲突
法律冲突是指两个或两个以上的不同法律同时调整 一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的 社会现象。
2019/10/20 9
思考
1、内地法院对张子强案是否有管辖权？ 2、内地刑法和香港刑法对该问题的规定有何 差异？ 3、你认为解决刑事案件管辖权冲突的规则应 该如何确定？ 4、如果香港法院请求移交张子强到香港受审 ，内地法院可否拒绝，理由是什么？
2019/10/20 10
第二节 冲突规范
一、 冲突规范的概念
垂直的法律冲突－发生冲突的法律处于不同层次，它们之间的
关系是上下关系或纵向关系，如中央立法与地方立法之间的冲突 ，宪法与普通法律之间的冲突等。
2019/10/20 5
二、 法律冲突的种类
归纳：
2019/10/20 6
三、解决法律冲突的方法
1、冲突法的调整方法 （1）适用冲突规范，找出某个涉外民商事应以何国
法律冲突冲突规范和准据法
动产继承等
物之所在地法 客体物所在国家的法律
物权，特别是不动产 物权
行为地法
意思自治 法院地法 旗国法
最密切联系地 法
法律行为发生地所属法域 的法律 双方当事人选择的法律 审理案例的法院所在地 旗帜所属国家的法律
与国际民商事关系有最密 切联系精的选p国pt 家的法律
法律行为的形式和相 关的法律关系
合同等问题
二、常见的“系属公式”
1、属人法（the Personal law）
2、物之所在地法（The law of the place where thing is located）
3、行为地法（Law of the place where act occurs）
4、当事人所选择的法律（Part Autonomy）
：侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法 律。
：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议 所适用的法律。
2、动态连接点 & 静态连接点
精选ppt
19
3、开放性连接点 & 硬性连接点
（二）常见的连接点： 1、国籍、住所和居所 2、物之所在地 3、行为地 4、当事人合意 5、法院所在地 6、最密切联系地
精选ppt
实体法律规范 行为模式+后果模式 权利、义务 实体法/程序法 直接调整
精选ppt
13
• 二、冲突规范的结构
• 1.范围（Category）
•
范围是指冲突规范所要调整的国际民商
事关系或所要解决的的问题部分。
• 2.系属（Attribution）
• 系属是指冲突规范中指明改冲突规范所调 整的国际民商事关系应适用的特定法律的那 一部分。
• 安大略省的法律：除以赢利为目的运载乘客 以外，汽车的所有者和驾驶者对乘客因车祸 造成的任何损失概不负责。
法律冲突冲突规范和准据法
所谓准据法是指冲突规范所援引的、据以确定 某一涉外民事法律关系中当事人具体权利与义 务的、某一特定的实体法规范。
思考题
1、下列选项哪些法律规定属于冲突规范？（ ） A． 不动产的所有权，适用不动产所在地法 B． 中华人民共和国民法调整平等主体的公民
之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系 C． 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家 的法律 D、结婚的形式要件适用于婚姻缔结地法
4、公法冲突和私法冲突。公法只有虚拟的或自设的域外效力或 各国互不承认他国公法在内国的域外效力来讲，公法的冲突只是 一种虚拟的冲突，它只涉及到内国法的适用而不涉及到外国法的 适用。
二、国际民商事法律冲突的产Fra bibliotek和特点（一）国际民商事法律冲突的产生 1、各国承认外国人在内国享有平等的民
商事法律地位 2、各国民商事主体之间存在着正常的民
2）（intertemporal conflict of laws）即在一个法律体 系内同属一种法律的新法和旧法或前法与后法之间在 时间效力上的冲突。
3）（interpersonal conflict of laws）即在一个国家内 适用于不同民族、种族、部落、阶级以及教徒的法律 之间的冲突。
（二）法律冲突的类型
民事法律关系怎样适用实体法，其本身不能直接确定 当事人的权利、义务。而实体规范能直接确定当事人 的权利、义务。
2、 从冲突规范的作用看，作为一种间接规范，冲 突规范必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起 来，才能发挥法律调整当事人的权利、义务的作用。
3、 从冲突规范的结构来看，他由“范围”和“系 属”两大部分构成，而实体规范是由假定、处理、制 裁三部分构成。三者分别为法律规范中指出的适用该 法律规范的条件部分、法律规范规定的内容和要求部 分，以及违反该法律规范将招致何种后果的部分。
思考题
1、下列选项哪些法律规定属于冲突规范？（ ） A． 不动产的所有权，适用不动产所在地法 B． 中华人民共和国民法调整平等主体的公民
之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系 C． 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家 的法律 D、结婚的形式要件适用于婚姻缔结地法
4、公法冲突和私法冲突。公法只有虚拟的或自设的域外效力或 各国互不承认他国公法在内国的域外效力来讲，公法的冲突只是 一种虚拟的冲突，它只涉及到内国法的适用而不涉及到外国法的 适用。
二、国际民商事法律冲突的产Fra bibliotek和特点（一）国际民商事法律冲突的产生 1、各国承认外国人在内国享有平等的民
商事法律地位 2、各国民商事主体之间存在着正常的民
2）（intertemporal conflict of laws）即在一个法律体 系内同属一种法律的新法和旧法或前法与后法之间在 时间效力上的冲突。
3）（interpersonal conflict of laws）即在一个国家内 适用于不同民族、种族、部落、阶级以及教徒的法律 之间的冲突。
（二）法律冲突的类型
民事法律关系怎样适用实体法，其本身不能直接确定 当事人的权利、义务。而实体规范能直接确定当事人 的权利、义务。
2、 从冲突规范的作用看，作为一种间接规范，冲 突规范必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起 来，才能发挥法律调整当事人的权利、义务的作用。
3、 从冲突规范的结构来看，他由“范围”和“系 属”两大部分构成，而实体规范是由假定、处理、制 裁三部分构成。三者分别为法律规范中指出的适用该 法律规范的条件部分、法律规范规定的内容和要求部 分，以及违反该法律规范将招致何种后果的部分。
第三章 法律冲突与准据法的确定PPT课件
3. 重叠适用的冲突规范 （double conflict rules for regulating the conflict of laws)：在冲突规范中规定了两个 或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于 所列举的法律关系的冲突规范。
特点：必须同时适用两个以上国家的法律，通常其中一个为法院
案例一：钱某未留遗嘱死亡遗产继承纠纷案
——法律的积极冲突
【案情介绍】
中国公民钱某，1992年到日本留学。1995年回国前 夕，在上班途中，被运货卡车撞倒，经抢救无效身亡。 钱某的妻子利某以全权代理人的身份在钱某弟弟的陪同 下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿500万日元。
回国后，为遗产分配一事，利某与钱某的家人发 生争执，协商未果。钱某的家人以利某及其女为被告， 诉至当地人民法院。
是否能够变更静态连结点一旦形成就固定不变的连结点不动产所在地行为地等动态连结点可以变动的连结点住所国籍等是否由法律规定事实概念事实上能够确定的连结物之所在地法院地等法律概念依照法律的规定才能确定的连结点国籍法律行为所在地等连结点的地理坐标是否确定开放连结点具体地理坐标不确定的连结点最密切联系地等硬性连结点传统冲突规范所含的地理坐标确定的连结点侵权行为地住所等财务分析的一般目的是评价过去的经营业绩衡量现在的财务状况预测未来的发展趋势
Concept and types of the conflict rule
The norms indirectly regulating facts of private international law form a special group of statutory provisions called conflict rules. On a broader plane a conflict rule is understood to mean a norm regulating any conflict of laws, to wit, determining which of several relevant rules is to be actually applied.
第三章 冲突规范.
• 是将双边冲突规范中的系属固定化、公式化， 以用于解决同类性质法律关系的法律适用问题。 • 系属公式的含义 • 几种主要的系属公式 属人法；物之所在地法；行为地法；当事人选 择的法律；法院地法；旗国法；最密切联系地 法
一、系属公式的含义
• 将双边冲突规范中的系属固定化、抽象 化，用于解决同类性质的涉外民商事法 律关系的法律适用问题。
动产在英国。其婚姻是在英国依民事登记方式
成立。现其妻在英国提起诉讼，要求继承遗产。
该婚姻是否有效是该案的先决问题。英国法规 定：涉外继承，依被继承人死亡地法；婚姻效 力依婚姻缔结地法；希腊法规定婚姻效力依当 事人的本国法。
练习题
• “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地 法”，这是一条（ ）。 1、单边冲突规范 3、选择性冲突规范 2、双边冲突规范 4、重叠性冲突规范
第三章
冲突规范
• 冲突规范是国际私法的特有规范， 也是基本规范。其功能是对相关国 家的法律进行选择，而不直接调整
当事人的实体权利义务。它是一种
间接规范。
本章内容
• 冲突规范的概念和特点 • 冲突规范的结构 • 冲突规范的类型 • 系属公式 • 准据法及其确定
一、冲突规范的概念和特点
• 冲突规范的概念: 冲突规范是由国内法或国际条约规定的指明某 涉外民商事法律关系应当适用何种法律的规范。 如：不动产所有权，适用不动产所在地法。 • 冲突规范的特点： 1、是有关法律适用的规范 2、是间接规范。 3、其结构是由系属和范围两部份组成
连接点
• 连接点的概念：指能够将某民事法律关系与某 法律联系在一起的事实因素。如：行为地、国 籍、婚姻举行地 • 连接点的分类： 1、据其能否变化，分为静态连接点和动态连 接点。如：不动产所在地、行为地；住所地； 2、据其是否具有灵活性，分为硬性连接点和 弹性连接点。如：物之所在地；最密切联系地 3、确定连接点是主观还是客观因素，分为主 观连接点和客观连接点。住所地、当事人合意
一、系属公式的含义
• 将双边冲突规范中的系属固定化、抽象 化，用于解决同类性质的涉外民商事法 律关系的法律适用问题。
动产在英国。其婚姻是在英国依民事登记方式
成立。现其妻在英国提起诉讼，要求继承遗产。
该婚姻是否有效是该案的先决问题。英国法规 定：涉外继承，依被继承人死亡地法；婚姻效 力依婚姻缔结地法；希腊法规定婚姻效力依当 事人的本国法。
练习题
• “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地 法”，这是一条（ ）。 1、单边冲突规范 3、选择性冲突规范 2、双边冲突规范 4、重叠性冲突规范
第三章
冲突规范
• 冲突规范是国际私法的特有规范， 也是基本规范。其功能是对相关国 家的法律进行选择，而不直接调整
当事人的实体权利义务。它是一种
间接规范。
本章内容
• 冲突规范的概念和特点 • 冲突规范的结构 • 冲突规范的类型 • 系属公式 • 准据法及其确定
一、冲突规范的概念和特点
• 冲突规范的概念: 冲突规范是由国内法或国际条约规定的指明某 涉外民商事法律关系应当适用何种法律的规范。 如：不动产所有权，适用不动产所在地法。 • 冲突规范的特点： 1、是有关法律适用的规范 2、是间接规范。 3、其结构是由系属和范围两部份组成
连接点
• 连接点的概念：指能够将某民事法律关系与某 法律联系在一起的事实因素。如：行为地、国 籍、婚姻举行地 • 连接点的分类： 1、据其能否变化，分为静态连接点和动态连 接点。如：不动产所在地、行为地；住所地； 2、据其是否具有灵活性，分为硬性连接点和 弹性连接点。如：物之所在地；最密切联系地 3、确定连接点是主观还是客观因素，分为主 观连接点和客观连接点。住所地、当事人合意
国际私法3冲突规范与准据法幻灯片资料39页PPT
国际私法3冲突规范与准据法幻灯片 资料
6、法律的基础有两个，而且只有两个……公平和实用。——伯克 7、有两种和平的暴力，那就是法律和礼节。——歌德
8、法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。——亚里士多德 9、上帝把法律和公平凑合在一起，可是人类却把它Байду номын сангаас开。——查·科尔顿 10、一切法律都是无用的，因为好人用不着它们，而坏人又不会因为它们而变得规矩起来。——德谟耶克斯
1、最灵繁的人也看不见自己的背脊。——非洲 2、最困难的事情就是认识自己。——希腊 3、有勇气承担命运这才是英雄好汉。——黑塞 4、与肝胆人共事，无字句处读书。——周恩来 5、阅读使人充实，会谈使人敏捷，写作使人精确。——培根
6、法律的基础有两个，而且只有两个……公平和实用。——伯克 7、有两种和平的暴力，那就是法律和礼节。——歌德
8、法律就是秩序，有好的法律才有好的秩序。——亚里士多德 9、上帝把法律和公平凑合在一起，可是人类却把它Байду номын сангаас开。——查·科尔顿 10、一切法律都是无用的，因为好人用不着它们，而坏人又不会因为它们而变得规矩起来。——德谟耶克斯
1、最灵繁的人也看不见自己的背脊。——非洲 2、最困难的事情就是认识自己。——希腊 3、有勇气承担命运这才是英雄好汉。——黑塞 4、与肝胆人共事，无字句处读书。——周恩来 5、阅读使人充实，会谈使人敏捷，写作使人精确。——培根
第三章 冲突规范和准据法
第三章冲突规范和准据法第一节冲突规范一、冲突规范的概念和特征（一）冲突规范的概念冲突规范是指在调整国际民事关系时，指明某一国际民事关系应适用何国法律来确定当事人之间权利义务关系的法律规范。
在过去，它曾是国际私法惟一的规范形式，因此，有些学者的著作和国家的立法甚至国际公约称为“法律适用规范”、“法律选择规范”、狭义的“国际私法规范”、“冲突法规范”。
（二）冲突规范的特征1．在结构上与实体法规范不同一般的实体法规范结构，包括三个既紧密联系又相对独立的部分，即假定、处理和制裁三部分，分别概括了该法律规范的适用条件、规定内容和违反规定的后果。
或者有些教科书中称为规范适用的条件、概括的行为模式和法律后果。
其中，行为模式主要有命令、禁止和授权三种，法律后果包括对合法行为的肯定和对违法行为的制裁两个方面。
冲突规范事实上，无论是国内立法还是国际条约中的冲突规范，一般都没有明确规定法律后果，并没有将规范适用的条件和行为模式明确分开，而是将两者有机地结合在一起，形成了一种独特的结构：即由范围和系属两部分组成。
2．在内容上与实体法规范不同实体法律规范是直接规定当事人的权利、义务的。
冲突规范只指明某一国际民事关系应适用何国法律，以期公平合理地处理这种关系，从而促进国际经济、民商事交往及文化和技术交流，因而它并不直接规定当事人的权利与义务。
3. 在性质上与其他规范不同冲突规范是一种既不同于实体法规范，也不同于程序规范的特殊类型的法律规范，也有称之为技术性法律规范的：一方面，它不同于实体法规范，并不直接规定当事人的权利、义务；另一方面，它也不同于程序规范，不直接规定诉讼关系的内容或程序规则。
因而，通常认定其为只规定法律适用规则的特殊法律规范。
4．在作用上与其他规范不同冲突规范对国际民事关系只起“间接调整作用”、“路标作用”。
冲突规范只有与其所援引的某国实体法律相结合，才能最终确定国际民事关系当事人的权利和义务，这一点与实体规范直接确定当事人间的权利、义务不同。
准据法的确定ppt课件
（五）赔偿问题
一些大陆法系国家认为，赔偿是与当事人的权利 与义务直接有关的问题，因此是实体法问题，在涉外 民事诉讼中应适用案件的准据法。
英国法院过去把赔偿问题视为程序法问题，在涉
外民事诉讼中适用法院地法。后来，英国学者戚希尔
在1952年出版的《国际私法》著作中，把赔偿分为两
个问题：一个是哪一类损失可以得到赔偿，即赔偿的
AC
13
2007-1-40:
在一个涉外民事案件中，我国某法院根据我国 的冲突规则确定应适用外方当事人的本国法处 理该争议，但该外国的不同地区实施着不同的 法律。在此情况下，下列哪一选项是正确的？
A. 应以该国首都所在地的法律为外方当事人的 本国法；
B. 应以外方当事人的住所地法代替其本国法； C. 应直接以该民事关系有最密切联系的法律为
第六章
准据法的确定
1
本章基本内容
一、准据法的概念和特点 二、准据法的选择方法 三、实质问题与程序问题 四、时际冲突和区际冲突的解决
2
一、准据法的概念和特点
（一）准据法的概念 准据法，是国际私法中的一个特有概念，它是指 经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权 利义务关系的具体实体法规则。 （二）准据法的特点 1．准据法必须是能够确定当事人的权利义务关系 的实体法。 2．准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。 3．准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它 必须结合具体的案情事实才能确定。 4．准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是 一项项具体的“法”，即具体的实体法规范或法律文3
2．在连结点的事实发生变更时，立法与实 践并未形成一致的解决办法，各国一般根据不 同涉外民事法律关系的性质，从有利于案件的 公正合理解决出发，分别采取可变原则和不可 变原则来处理。
第三章冲突规范与准据法
第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范的结构和类型第二节系属公式与连结点第三节准据法及其确定第一节冲突规范的结构和类型——冲突规范(conflict rules)又称法律适用规范、法律选择规范、国际私法规则,它是指出某种涉外民事关系应该适用何国法律来调整的规范。
“不动产的所有权,适用不动产所在地法律”“侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律”一、冲突规范的结构冲突规范在结构上由范围和系属(准据法)两个部分组成。
范围:是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。
系属:是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。
“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”范围系属二、冲突规范的类型——根据系属的不同,冲突规范分为四种类型:(一)单边冲突规范系属直接指明只适用内国法,或直接指明只适用外国法。
《中华人民共和国合同法》第126条“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律”。
(二)双边冲突规范双边冲突规范的系属既不明确规定适用内国法,也不明确规定适用外国法,而是提供一个以某种标志(即连结点)为导向的法律适用原则。
只有根据这一标志,结合某一具体民事关系的有关事实情况,才能推定该民事关系应该适用内国法还是适用外国法。
例如:“合同方式适用合同缔结地法”双边冲突规范是最常用的冲突规范。
(三)选择型冲突规范选择型冲突规范有两个或两个以上的系属,即规定了两种或两种以上可以适用的法律,但实际适用的时候只能选择其中的一种。
1、无条件的选择型冲突规范“夫妻财产契约之缔结,关于其方式,或依缔结契约国之法律,或依婚姻举行时婚姻当事人各自之本国法,或依婚姻继续中夫妻各自之本国法,均为有效。
”2、有条件的选择型冲突规范——选择有主次先后之分。
例如:《日本法例》第20条“亲子间的关系,依父之本国法;若无父时,依母之本国法。
”(四)重叠型冲突规范重叠型冲突规范的系属指明必须同时适用两种或两种以上的法律。
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
产生了一定的感情。金某向鲍某求婚，鲍某应允。 【法律问题】金某和鲍某当时能否在中国登记结婚？
三、国际私法上的法律冲突
（一）概念：
国际私法上的法律冲突（国际民商 事法律冲突）：对同一民商事关系因所涉 各国民商事法律规定不同而发生的法律适 用上的冲突。
（二）产生条件：
1. 各国或各地区民商事法律制度之间存在差异（前提条 件）；
第三章 法律冲突和准据法的确定
第一节 法律冲突及其解决 第二节 冲突规范、连结点和系属公式 第三节 准据法的确定
第一节 法律冲突及其解决
一、法律冲突（Conflict of Laws）的概念
法律冲突：两个或两个以上的不同法律 同时调整一个相同的法律关系而在这些法 律之间产生矛盾的社会现象。
二、法律冲突的分类
案例三：韩国青年金某与内蒙古青年鲍某婚姻案 ——人际法律冲突
【案情介绍】
2005年7月3日，23岁的韩国籍青年金某在中国内蒙古独自驾 车探险旅游。2005年7月7日上午，金某驾车行驶至一条在悬崖上 开辟的山路时，由于路面过窄，金某连人带车一起跌入悬崖。当 天下午，19岁的蒙古族姑娘鲍某放牧路过此地时，看到坠崖的汽 车和甩出车外的金某。鲍某立即骑马回家告诉了其父亲。由于交 通不便，无法把金某送医院，鲍某和父亲用马把金某驮回家治 疗。经过3个多月的治疗，金某恢复了健康，金某和鲍某之间也
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的 解释（一）第2条：“合同成立于合同法实施之前，但合同约 定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施 之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第4章的规定。”
第3条：“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立 的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的， 则适用合同法。”
【法律问题】
请问：内地法院受理案件后，应适用《涉外经 济合同法》还是适用1999年10月1日施行的《中 华人民共和国合同法》？
适用这两部不同的法律，结果有何不同？
1985年《涉外经济合同法》
《涉外经济合同法》第7条：“当事人就合同条款以书面形式 达成协议并签字，即为合同成立。通过信件、电报、电传达 成协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时，方 为合同成立。 中华人民共和国法律、行政法规规定应当由国家批准的合 同，获得批准时，方为合同成立。”
2.各国之间存在着正常的民事交往，结成大量的国际民 商事关系（现实条件）；
3.各国承认外国人在内国的民商事法律地位（法律条 件） ；
4.各国在一定条件下相互承认外国民商事法律在内国的 域外效力。
案例四： 中国留学生王某与英国姑娘琳达申请结婚案
【案情介绍】
在英国剑桥大学就读的20岁的中国留学生王某和年仅18岁的 英国姑娘琳达2002年欲在中国北京登记结婚。如果适用中国法， 由于中国《婚姻法》规定的法定婚龄是男22周岁，女20周岁，他 们不能结婚；如果适用英国法，由于英国法规定的法定婚龄男女 都是18岁，男女双方均已达到法定婚龄，他们可以结婚。
案例一：钱某未留遗嘱死亡遗产继承纠纷案
——法律的积极冲突
【案情介绍】
中国公民钱某，1992年到日本留学。1995年回国前 夕，在上班途中，被运货卡车撞倒，经抢救无效身亡。 钱某的妻子利某以全权代理人的身份在钱某弟弟的陪同 下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿500万日元。
回国后，为遗产分配一事，利某与钱某的家人发 生争执，协商未果。钱某的家人以利某及其女为被告， 诉至当地人民法院。
案例二：内地公司与香港公司的合同纠纷案
——法律的时际冲突
【案情介绍】
一内地公司A与一香港公司B于1998年12月通过 电话签订一份货物买卖合同，双方约定按照以前的 惯例，如因合同发生纠纷，适用中华人民共和国法 律。合同约定的交货期是1999年12月。但到1999年 12月31日，卖方A仍然没有履行合同，B 就在A的 住所地法院起诉，要求A承担违约赔偿责任。
【法律问题】
本案中的法律冲突及其产生原因是什么？ 应适用什么法律解决法律冲突？他们能否在北京登记结婚？
（三）解决方法
1. 实体法调整方法：有关国家间通过双边或多边国际条 约的方式，制定统一的实体法，以直接规定国际民商 事关系当事人的权利义务关系，从而彻底地避免或消 除法律冲突。局限性：适用范围比较有限、参加国有 限、任意性.
第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务 不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿 损失等违约责任。”
第112条：“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符 合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有损失 的，应当赔偿损失。”
1999年《合同法》
第482条：“本法自1999年10月1日起实行，《涉外经济合同 法》……同时废止。”
第18条：“当事人的一方不履行合同或者履行合同义务不符 合约定条件，即违反合同的，另一方有权要求赔偿损失或者 采取其他合理的补救措施。采取其他补救措施后，尚不能完 全弥补另一方受到的损失的，另一方仍然有权要求赔偿损 失。”
1999年《合同法》
《合同法》第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头 形式和其他形式。法律、法规规定采取书面形式的，应当采 取书面形式。当事人约定采取书面形式的，应当采取书面形 式。”
【法律问题】
1. 本案涉及哪几个国家的法律？本案中的 法律冲突是积极冲突还是消极冲突？
2．本案应如何适用法律来解决法律冲突？ 说明理由。
➢空间上的法律冲突（interspatial conflict of laws）：不 同国家、不同地区或者不同区域之间的法律冲突，包括国 际法律冲突和区际法律冲突。 ➢ 时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）：可能 影响同一社会关系的新法与旧法、前法与后法之间的冲突。 ➢ 人际法律冲突（interpersonal conflict of laws）：一个 国家内适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶级 的人的法律之间的冲突，主要存在于婚姻、家庭以及有关 人的身份、能力等领域。
三、国际私法上的法律冲突
（一）概念：
国际私法上的法律冲突（国际民商 事法律冲突）：对同一民商事关系因所涉 各国民商事法律规定不同而发生的法律适 用上的冲突。
（二）产生条件：
1. 各国或各地区民商事法律制度之间存在差异（前提条 件）；
第三章 法律冲突和准据法的确定
第一节 法律冲突及其解决 第二节 冲突规范、连结点和系属公式 第三节 准据法的确定
第一节 法律冲突及其解决
一、法律冲突（Conflict of Laws）的概念
法律冲突：两个或两个以上的不同法律 同时调整一个相同的法律关系而在这些法 律之间产生矛盾的社会现象。
二、法律冲突的分类
案例三：韩国青年金某与内蒙古青年鲍某婚姻案 ——人际法律冲突
【案情介绍】
2005年7月3日，23岁的韩国籍青年金某在中国内蒙古独自驾 车探险旅游。2005年7月7日上午，金某驾车行驶至一条在悬崖上 开辟的山路时，由于路面过窄，金某连人带车一起跌入悬崖。当 天下午，19岁的蒙古族姑娘鲍某放牧路过此地时，看到坠崖的汽 车和甩出车外的金某。鲍某立即骑马回家告诉了其父亲。由于交 通不便，无法把金某送医院，鲍某和父亲用马把金某驮回家治 疗。经过3个多月的治疗，金某恢复了健康，金某和鲍某之间也
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的 解释（一）第2条：“合同成立于合同法实施之前，但合同约 定的履行期限跨越合同法实施之日或者履行期限在合同法实施 之后，因履行合同发生的纠纷，适用合同法第4章的规定。”
第3条：“人民法院确认合同效力时，对合同法实施以前成立 的合同，适用当时的法律合同无效而适用合同法合同有效的， 则适用合同法。”
【法律问题】
请问：内地法院受理案件后，应适用《涉外经 济合同法》还是适用1999年10月1日施行的《中 华人民共和国合同法》？
适用这两部不同的法律，结果有何不同？
1985年《涉外经济合同法》
《涉外经济合同法》第7条：“当事人就合同条款以书面形式 达成协议并签字，即为合同成立。通过信件、电报、电传达 成协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时，方 为合同成立。 中华人民共和国法律、行政法规规定应当由国家批准的合 同，获得批准时，方为合同成立。”
2.各国之间存在着正常的民事交往，结成大量的国际民 商事关系（现实条件）；
3.各国承认外国人在内国的民商事法律地位（法律条 件） ；
4.各国在一定条件下相互承认外国民商事法律在内国的 域外效力。
案例四： 中国留学生王某与英国姑娘琳达申请结婚案
【案情介绍】
在英国剑桥大学就读的20岁的中国留学生王某和年仅18岁的 英国姑娘琳达2002年欲在中国北京登记结婚。如果适用中国法， 由于中国《婚姻法》规定的法定婚龄是男22周岁，女20周岁，他 们不能结婚；如果适用英国法，由于英国法规定的法定婚龄男女 都是18岁，男女双方均已达到法定婚龄，他们可以结婚。
案例一：钱某未留遗嘱死亡遗产继承纠纷案
——法律的积极冲突
【案情介绍】
中国公民钱某，1992年到日本留学。1995年回国前 夕，在上班途中，被运货卡车撞倒，经抢救无效身亡。 钱某的妻子利某以全权代理人的身份在钱某弟弟的陪同 下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿500万日元。
回国后，为遗产分配一事，利某与钱某的家人发 生争执，协商未果。钱某的家人以利某及其女为被告， 诉至当地人民法院。
案例二：内地公司与香港公司的合同纠纷案
——法律的时际冲突
【案情介绍】
一内地公司A与一香港公司B于1998年12月通过 电话签订一份货物买卖合同，双方约定按照以前的 惯例，如因合同发生纠纷，适用中华人民共和国法 律。合同约定的交货期是1999年12月。但到1999年 12月31日，卖方A仍然没有履行合同，B 就在A的 住所地法院起诉，要求A承担违约赔偿责任。
【法律问题】
本案中的法律冲突及其产生原因是什么？ 应适用什么法律解决法律冲突？他们能否在北京登记结婚？
（三）解决方法
1. 实体法调整方法：有关国家间通过双边或多边国际条 约的方式，制定统一的实体法，以直接规定国际民商 事关系当事人的权利义务关系，从而彻底地避免或消 除法律冲突。局限性：适用范围比较有限、参加国有 限、任意性.
第107条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务 不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿 损失等违约责任。”
第112条：“当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符 合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有损失 的，应当赔偿损失。”
1999年《合同法》
第482条：“本法自1999年10月1日起实行，《涉外经济合同 法》……同时废止。”
第18条：“当事人的一方不履行合同或者履行合同义务不符 合约定条件，即违反合同的，另一方有权要求赔偿损失或者 采取其他合理的补救措施。采取其他补救措施后，尚不能完 全弥补另一方受到的损失的，另一方仍然有权要求赔偿损 失。”
1999年《合同法》
《合同法》第10条：“当事人订立合同，有书面形式、口头 形式和其他形式。法律、法规规定采取书面形式的，应当采 取书面形式。当事人约定采取书面形式的，应当采取书面形 式。”
【法律问题】
1. 本案涉及哪几个国家的法律？本案中的 法律冲突是积极冲突还是消极冲突？
2．本案应如何适用法律来解决法律冲突？ 说明理由。
➢空间上的法律冲突（interspatial conflict of laws）：不 同国家、不同地区或者不同区域之间的法律冲突，包括国 际法律冲突和区际法律冲突。 ➢ 时际法律冲突（intertemporal conflict of laws）：可能 影响同一社会关系的新法与旧法、前法与后法之间的冲突。 ➢ 人际法律冲突（interpersonal conflict of laws）：一个 国家内适用于不同种族、民族、宗教、部落以及不同阶级 的人的法律之间的冲突，主要存在于婚姻、家庭以及有关 人的身份、能力等领域。