民事诉讼法案例分析与答案

[问题] （1）对于本案何法院有管辖权？为什么？ （2）如果 b 公司提出管辖权异议应当在何时间提出？该异议能否成立？ （3）a 公司能否在诉前申请财产保全？ （4）b 公司的反诉请求是否正确？
[答案]
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（1）乙县人民法院、丁县人民法院对本案有管辖权。见《民事诉讼法》第二十 四条的规定。 本案中乙县是被告人 b 公司所在地， 丁县是双方约定的合同履行地。 （2）管辖权异议应当在提交答辩状期间提出，该异议不能成立。见《民事诉讼 法》第三十八条的规定。 （3）a 公司可以在诉前申请诉讼保全。《民事诉讼法》第九十三条第一款规定 了诉前财产保全的条件。 法律对诉前财产保全规定的条件要比诉讼保全的条件更 严格。 本案中 a 公司符合诉前财产保全的申请条件： 争议的财产存在着现实危险。 本案争议的财产为３０万元的货款，b 公司大幅度降价处理水泥会直接影响其还 债能力，对债权人 a 公司构成威胁，可能使其债权无法或不能得到充分实现；b 公司着手准备分立的行为又会使将来的判决难以执行。符合诉前保全的实质要 件，即情况紧急，如果等到起诉后申请财产保全，由于相对人的主观原因会导致 a 公司利益受损，同时会影响将来判决的执行。作为利害关系人 a 公司提供了与 保全财产相应的担保。乙县人民法院既是财产所在地法院， 又是具有管辖权的受 诉法院。故 a 公司有权申请诉前财产保全，法院依法作出裁定是正确的。 （4）b 公司的反诉请求不正确。《民事诉讼法》第九十六条规定的申请错误有 两种情况：一种是指诉前财产保全实施后，申请人在法定期限内没有起诉。另一 种情况是指申请人在诉讼中败诉。在第一种情况下， 由于诉前财产保全是以起诉 为基础的，申请人不按法定期限起诉，实为滥用这一权利，故被申请人有权向法 院起诉请求赔偿。在第二种情况下，通过法院审理，申请人败诉，实体权利义务 关系已明确，作为非权利人应当向对方当事人赔偿损失， 这体现了权利义务对等 的原则。对方当事人可以在同一诉讼程序中提起反诉， 也可在诉讼终结后另案起 诉。本案中被告的反诉要求是以本诉为条件的，符合反诉要件。由于在本诉中被 告败诉，故原告即诉前财产保全申请人是权利人，其申请无误，被告即被申请人 的反诉请求不能成立。
[知识点] 民事诉讼中的当事人，是指因民事上的权利义务关系发生纠纷， 以自己的名义进 行诉讼，并受人民法院裁判拘束的直接利害关系人。 所谓共同诉讼，即当事人一方或双方各为两人以上的诉讼。共同诉讼分为两种， 即必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。在诉讼过程中， 必须共同进行诉讼的当事 人没有参加诉讼，人民法院应当通知其参加诉讼。 诉讼代表人，即群体诉讼中人数众多当事人的代表人，当事人一方人数众多，一 般指十人以上。《民事诉讼法》第五十四条之规定以及《最高人民法院关于适用
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第二、申请人有行使权利的迫切需要。 医疗费用如不能及时解决将会使手术不能 及时进行， 导致孙某不能康复， 客观上存在急迫性。 第三、 被申请人有履约能力。 本案被申请人是有履行能力的。第四、须由当事人提出申请，法院于受理案件后 终审判决作出前采取。本案当事人的申请符合法定范围和条件， 法院裁定驳回先 予执行是不合法的。
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<民事诉讼法>若干问题的意见》六十条之规定。本案中陈某近亲属所进行的诉 讼在其他条件上均符合法律要求的进行代表人诉讼的条件， 但其原告的总数达不 到民事诉讼法解释所要求的十人以上的人数要求，所以不能进行代表人诉讼。
民事诉讼法案例 3
共同诉讼与诉讼代表人
[案情] 陈某去世后，其亲属将死者骨灰存放在青山殡仪馆，每年交寄存费用十元。死者 陈某的亲属除其弟陈甲外还有其妻王女，其子陈胜，其父母老陈、老刘，其兄陈 乙，其妹陈丙。每年死者祭日之时上述人员均到殡仪馆去寄托哀思。1999 年， 死者亲属去祭拜时，被殡仪馆人员告知骨灰已经丢失，致使者亲属异常痛苦。经 多方寻找无效，2000 年 12 月陈甲向人民法院提起诉讼，认为殡仪馆丢失其亲属 骨灰，给其造成的极大痛苦，要求殡仪馆进行赔偿。人民法院受理了本案，经审 理认为殡仪馆工作人员过失致使原告之兄的骨灰遗失，给原告造成痛苦， 殡仪馆 应当赔偿。 经法院主持调解， 双方自愿达成了调解协议： 由殡仪馆赔偿陈甲 1500 元，陈甲同意撤回起诉。人民法院裁定准予陈甲撤回起诉。
民事诉讼法案例 4
必要共同诉讼人加入二审及财产保全的管辖法院
[案情] 1998 年元月 26 日，西安市 a 区工商银行与远大保温瓶厂、红发家具厂签订书面 借款担保合同一份。合同规定：由西安市 a 区工商银行贷给保温瓶厂 15 万元， 期限自 1998 年元月 26 日至 1999 年元月 26 日止，由红发家具厂作为保证人。 他 们同时在此合同中约定：今后若产生纠纷，由西安市 a 区人民法院管辖。该笔贷 款到期后，西安市 a 区工商银行多次向保温瓶厂催要，保温瓶厂一直拖欠不还； 又多次向保证人红发家俱厂催要，家具厂也拒不还款。1999 年 3 月 8 日，西安 市 a 区工商银行以红发家具厂为被告向西市安 a 区人民法院提起诉讼。
[问题] （1）陈甲是否具有诉讼主体资格？ （2）人民法院是否应当通知陈某的其他近亲属参加诉讼?如果应当通知，陈某的 近亲属们的诉讼地位如何? （3）假设陈某的近亲属都参加诉讼，他们可否采取代表人诉讼的方式?
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民事诉讼法案例分析 与答案
民事诉讼法案例 1 司法管辖和诉讼保全 [案情] 1997 年，甲县 a 公司和乙县 b 公司在丙县订立了一份水泥供销合同。合同约定： “运输方式：由 a 公司代办托运；履行地点：a 公司在丁县的仓库。”a 公司依 约履行了合同，b 公司尚欠 a 公司 30 万元的货款。四个月后，b 公司在当地报纸 上刊登了“大幅度降价处理水泥”的广告。同时，着手准备分立为两个公司。为 此，a 公司以 b 公司的行为影响货款的偿还和 b 公司即将分立为由，向乙县人民 法院申请诉前财产保全，要求冻结 b 公司银行存款 30 万元，同时提供了同等数 额的资金担保。人民法院审查以后依法作出了冻结存款的裁定。 后由于 b 公司向 该法院提供了同等数额的财产担保，法院依法作出解除冻结的裁定。后 a 公司向 法院提起诉讼。一审中，被告 b 公司反诉要求原告 a 公司承担由于其申请诉前财 产保全给自己造成的损失。
[问题] （1）西安市 a 区人民法院是否有管辖权？为什么？ （2）远大保温瓶厂是否应参加诉讼？他在诉讼中的诉讼地位是什么？ （3）若保温瓶厂没有参加一审，一审判决后，家具厂上诉至上一级人民法院， 上一级人民法院受理后应如何处理？ （4）如果西安市 a 区工商银行也不服一审判决提出上诉，在二审人民法院接到 报送的案件之前，工商银行发现家具厂有隐匿财产的行为， 应当向哪个人民法院 申请财产保全？
[问题] （1）本案中，人民法院裁定驳回孙某先予执行的申请是否合法？
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（2）孙某申请先予执行是否必须提供担保？ （3）若孙某对驳回申请不服能否申请复议？. （4）王某提出的管辖权异议是否正确？
[答案] （1）人民法院的裁定不合法。《民事诉讼法》第九十七条规定了适用先予执行 制度的案件范围。本案中孙某向王某追索医疗费用，符合先予执行适用范围。 （2）孙某申请先予执行并不必须提供担保。参见《民事诉讼法》第九十八条第 二款规定。法律规定的提供担保是“可以”而非“必须”。这是由于先予执行制 度本身是为解决生活或生产经营上的急迫困难而设， 如果要求申请人一律提供担 保，这显然是难以做到的。而且该申请并非会给权利人带来损害，如要求申请人 必须提供担保则与制定的目的相悖。 （3）孙某不能申请复议。对《民事诉讼法》第九十九条的规定,对裁定不服包括 对肯定裁定和否定裁定的不服，故应当允许申请人申请复议。 本案中孙某对驳回 申请的裁定可以申请复议。 （4）王某的管辖权异议是错误的。参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉 若干问题的意见》第三十四条之规定。
[知识点] 关于司法管辖，根据我国民事诉讼规定的地域管辖， 可以划分出一般地域管辖 与特殊地域管辖。一般地域管辖权， 是指按照当事人所在低于其所在地法院的隶
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属关系确定的管辖。 一般诉讼由被告所在地法院管辖， 这是一般地域管辖的原则。 特殊地域管辖， 使指以诉讼标的的特殊性与特定管辖法院的必要性所确定的管辖 权。 关于财产保全，财产保全是指为及时地、 有效地保护利害关系人或者当事人的合 法权益，人民法院在诉讼前或者作出判决前，根据利害关系人、当事人的申请， 或者主动依职权，采取的限制有关财产处分或者转移的强制性措施。 财产保全分 为诉讼财产保全和诉前财产保全。
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（4）人民法院的结案方式是否正确?
[答案] （1）陈甲在本案中具有诉讼主体资格。这涉及到当事人的条件问题。一般来说， 死者的近亲属是与死者关系最亲密的人，死者死亡对他们的精神打击最大， 他们 是和本案有直接利害关系的人，因此类案件的诉讼主体应当限定在近亲属范围 内。法律上没有规定此类案件只能由近亲属中的那些人提起， 或者限定起诉的顺 序， 因此应当认为全部的近亲属都有提起诉讼的权利。 本案中陈甲是死者的弟弟， 属于死者的近亲属范围，应当认为由其提起诉讼并无不当。因此，陈甲在本案中 具有诉讼主体资格。 （2）人民法院应当通知陈某的其他近亲属参加诉讼。陈某的近亲属应当以原告 身份参加诉讼。陈某的其他近亲属也同样因为死者骨灰的遗失遭受精神打击， 是 本案的直接利害关系人，他们与陈甲之间的权利义务关系是共同的， 属于必要的 共同诉讼。因此，人民法院应当通知死者的其他近亲属参加诉讼。他们应当同样 取得原告的诉讼地位。 （3）如果陈某的近亲属都参加诉讼，他们不可以采取代表人诉讼的方式。 （4）人民法院的结案方式是不正确的。本案的调解是在人民法院主持之下进行 的，并且由双方当事人达成了调解协议，这不属于案外和解，是诉讼内的调解。 所以人民法院应当以调解方式结案，而不应当以裁定准予撤诉的方式结案。
民事诉讼法案例 2
先予执行
[案情] 甲区王某和孙某系邻居，平日关系融洽。1996 年王某自己动工修建新瓦房，孙 某便主动帮忙。一日孙某不慎从脚手架上跌落，腿骨被摔断，因抢救及时未造成 瘫痪，但需做一次大手术方能康复。医院让孙某交 7000 元医药费，孙某家境贫 寒无力交付，王某虽有支付能力但支付了 2000 元后就拒绝支付。医药费没有着 落，致使手术迟迟不能进行。孙某无奈只好向甲区人民法院起诉，并申请让王某 先行支付 5000 元医药费。王某私下对孙讲：“你申请先予执行，法院会让你提 供担保。你没钱提供担保，法院不会支持你的请求的。”人民法院经审查认为孙 某请求不符合法定条件，裁定驳回先予执行申请，孙某因此未得到及时治疗。人 民法院受理案件后，王某举家迁居至乙区，于是王某提出管辖权异议，要求案件 由乙区人民法院审理。人民法院经过审理判决王某负担孙某医疗费等共计 11000 元。
[知识点] 关于先予执行，先予执行是指人民法院在审理案件的过程中， 因当事人一方生产 或生活上的迫切需要，在作出判决前， 裁定一方当事人给付另一方当事人一定的 财物，或者立即实施或停止某种行为，并立即执行的措施。 人民法院可以根据案情的具体情况， 以及申请人是否有能力提供党报的情况决定 是否要求申请人提供担保。 当事人对先予执行的裁定不服的，可以申请作出裁定的人民法院复议一次， 但复 议期间，不停止裁定的执行。 此外，先予执行的使用还应当具备如下条件。第一、当事人之间的权利义务关系 明确。本案当事人之间的纠纷属于事实清楚，权利义务关系明确、具体的案件。