第二章节 合同的订立

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案例：
甲公司与3月27日收到了乙公司寄送的价目 表。经商讨后，甲公司于4月5日致电乙公 司，要求其为自己运送8吨一级钢材，但将 价格降低了800元。乙公司收到传真后，认 为价格太低，于4月7日回电称，已经为甲 公司准备好了8吨一级钢材，如果甲公司同 意每吨上调200元，则立即为其发货。甲公 司于4月8日回电称：请发货。4月9日该批 货从大连港出发。
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4、甲以电子邮件形式向乙发出要约，要求 乙在一个月内作出答复。乙于5月10日在其 专用的企业电子邮件箱中收到要约，并于6 月15日以信件的形式发出承诺。该信件于6 月20日到达甲处。甲马上以信件方式通知 乙该承诺有效，该通知信件于6月26日到达 甲处。则合同： A6月26日成立 B6月20日成立 C6月15 日成立 D5月10日成立
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如甲对乙称“我有位于某处房一幢，愿以低 于市场价出售，你是否愿买。”因该提议中 并没有明确价款，不能认为是约。
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案例：一则这样的广告：“星期六上午九点 整，三种牌子的新皮衣上市，价值在800元 以上，单件出售每件80元，第一次进货， 第一次销售”，这是否是要约？ 这一广告是要约，因为它的条件是确定的
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要约与要约邀请的区分—— 1、根据当事人意愿来区分。 2、根据订约提议的内容是否包含了合同的 主要条款来确定该提议的要约还是要约邀请 3、根据交易习惯即当事人历来的交易作法 区分。 4、以法律的明文规定区分。
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案例：甲公司向乙自行车厂发函称“我公司 急需一批自行车，请来电函告贵厂生产车的 最低价。”乙厂回电“每辆200元”。甲即 汇款1000元求购。甲公司发函是要约吗？ 分析：本案中乙只是应对方请求而提供的一 个商业信息，从该电文中不能确认乙具有明 确订约意图，因此不能认为乙厂函电是项要 约，而甲公司按最基价汇款求购才是要约， 而非承诺。
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《合同法》列举了属于要约邀请的几种情况， 即“寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招 股说明书、商品广告等为要约邀请。商业广 告的内容符合规定的，视为要约”（第15 条）。
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《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干 问题的解释》第3条 “商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是 出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施 所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同 的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视 为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同， 亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违 约责任。”
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下列正确的是—— A、甲公司3月27日收到的钢材价目表为要 约邀请 B、甲公司4月5日发出的传真为承诺 C、乙公司4月7日发出的传真为新要约 D、该合同于4月9日乙发货时成立
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（三）要约的法律效力 1、要约生效时间 要约从何时开始生效 一是发信主义 二是到达arrive主义（受信主义） 《合同法》16条“要约到达受要约人时生效
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要约消灭的原因主要有以下几种： 1、要约有效期限的经过 2、受要约人拒绝要约 3、要约人撤回或撤销要约 4，因要约人死亡而使要约失效
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二、承诺acceptance
（一）概念和构成要件 承诺是受要约人同意要约的意思表示 构成要件。 1、承诺必须由受要约人作出 2、承诺必须向要约人作出。 3、承诺必须在要约的存续期限内作出（承 诺延迟） 4、承诺的内容应当与要约的内容一致
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（二）承诺的方式 原则上应采取通知方式作出，但根据交易习 惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除 外
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案例：某体委向某自行车厂去函，要求订购50辆 某种型号跑车，信中要求在一个月内给予明确答复。 自行车厂没有回函，但却于10天后向体委发送该 型号车辆。体委认为“明确答复”是指回函，而发 送车辆不是明确答复。 我们认为，如果交易惯例可以发送车辆作出答复， 或者从要约中不能看出要约禁止以行为作出承诺， 则自行车厂通过发货的方式作出承诺，应该是有效 的。这种承诺就是一种以行为方式作出的承诺。

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构成要件：
1、要约必须是特定人的意思表示。 2、要约必须具有订立合同的意图。 3、要约需向受要约人发出。 4、要约的内容必须确定和完整。 5、要约必须送达受要约人。
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（二）要约邀请an invitation for offer 又称引诱要约，是指一方邀请对方向自己发 出要约。 《合同法》第15条“要约邀请是希望他人向 自己发出要约得意思表示。”
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3、请求保护债权。 4、处分权能 二、合同义务obligations of contract 合同义务又称合同债务，是指合同的债务人 根据法律的规定或者合同的约定，必须向债 权人为一定行为或不为一定行为的必要性。 （一）主给付义务
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（二）从给付义务 从义务发生原因有三： 1）法律明文规定247条； 2）当事人约定。甲兼并乙，约定乙提供客 户关系； 3）基于诚信原则及补充合同解释。
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（三）承诺的生效和撤回 承诺生效采取到达主义 第二十六条 承诺通知到达要约人时生效。 承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约 的要求作出承诺的行为时生效。 采用数据电文形式订立合同的，承诺到 达的时间适用本法第十六条第二款的规定。 第二十七条 承诺可以撤回。撤回承诺 的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者 与承诺通知同时到达要约人
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（四）附随义务与主给付义务区别 1、主给付义务自始确定，并决定合同类型。 附随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的， 它在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型 的限制； 2、主给付义务构成双务合同的对待给付，一 方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。附 随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行 抗辩权； 3、不履行主给付义务，债权人得解除合同。 反之，不履行附随义务，债权人原则上不得解除合 同，但可就其所受损害，依不完全履行的规定请求 损害赔偿。
第二章 合同的订立
主讲人：王镭
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本章内容 1、合同订立的程序 2、合同的内容 3、合同的形式 4、缔约过失责任
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第一节、合同订立的程序
一、要约offer 《合同法》第13条“当事人订立合同， 采取要约、承诺方式。” （一）要约的含义和构成要件 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 要约又称发盘、出盘、发价、出价报价 等。发出要约的人为要约人,接受要约 的人为受要约人、相对人或承诺人， 《合同法》称之为受要约人。
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第二节 合同的内容 contract
content of
一、合同权利rights of contract 合同权利又称合同债权，是指债权人依 据法律的规定或合同规定而享有的请求债务 人为一定给付的权利。合同债权作为一种财 产权利，主要有如下几项权能： 1、请求履行的权利。 2、接受履行的义务。
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三、其他成立合同的方式 1、交叉要约。 2、同时表示。 3、意思实现。 4、依指令性计划签约。
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案例研究
合成纤维厂向化工厂发去电报内容是 1、我厂现需甲种原料10吨，3500元\吨。如有， 请发货，货到3日内付款。 2、化工厂收到电报后向合成厂回电：我厂可供甲 种原料15吨，3700元\吨。另有乙种原料10吨， 3000元\吨，要否？ 3、合成厂回电：同意你厂甲种原料价格，只需12 吨，另要乙种原料8吨，吨价位2800元。 4、化工厂收到电报后即向合成厂发货甲种原料12 吨，乙种原料8吨。
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A、合同未成立，原来要约被撤销 B、合同未成立，原要约被新要约撤回 C、合同成立，快件的意思表示生效 D、合同成立，要约与承诺取得一致
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3、甲公司4月11日以信件方式向乙公司发 出采购100吨钢材的要约，4月14日信件 寄至乙处。乙于5月1日寄出承诺信件，5月 8日信件寄至甲，适逢其董事长外出，5月9 日董事长知悉了该信件内容，遂于5月10日 打电话告诉乙收到承诺。该承诺何时生效？ 承诺期限从何时开始计算？ A5月1日、4月11日 B5月8日、4月11日 C5月9日、4月14日 D5月10日、4月14日
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2、甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发 出要约，要约中表示以2千/吨的价格卖给 乙公司某种型号钢材100吨，甲公司随即又 发了一封快信给乙公司，表示原来 要约中 的价格作废，现改为2100元/吨，其他条 件不变。普通信件2月8日到达，快信2月7 日到达，乙公司都受到了，但秘书忘了把第 2封信交给董事长，乙公司董事长回信对普 通信件的要约予以承诺。问，该合同是否成 立，为何？
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“采用数据电文形式订立合同，收件人指定 特定系统接收数据电文的，该数据电文进入 该特定系统的时间，视为到达时间；未指定 特定系统的，该数据电文进入收件人的任何 系统的首次时间，视为到达时间。”
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对要约生效时间还要注意如下两个问题： 1）送达并不一定实际送达受要约人及其代 理人手里，只要送达受要约人所能够控制的 地方（如受要约人的信箱）即为到达。如果 要约人未特别限制时间，则应以要约能够到 达的合理时间为准； 2）在要约人发出要约但未到达受要约人之 前要约人可以撤回或修改要约内容。
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4、承诺撤回
承诺撤回是指承诺人在承诺发出之后，承诺生效之前，
通知要约人收回承诺，以阻止承诺生效的行为。 《合同法》第27条规定，“承诺可以撤回。撤回承诺的 通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时 到达要约人。”
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（三）附随义务 附随义务还可以从功能上分类： 1、促进实现主给付义务，使债权人的给付 利益获得最大可能满足的辅助功能。如出售 花瓶，应妥善包装以便于携带； 2、维护人身财产利益的保护功能。如企业 主提供安全的生产工具，避免人受伤； 3、还有兼具两种功能的情况。