第五期：证券违法行为处罚制度研究

上证联合研究计划第五期课题报告

证券违法行为处罚制度研究 证券违法行为处罚制度研究课题组

课题主持人：沈春耀

课题研究与协调人：上海证券交易所 项剑

课题研究员：杨华柏、刘长春、许立新、葛

琦

内 容 提 要

江泽民总书记在谈到我国证券市场时曾指出：“实行社会主义市场经济，必然会有证券市场。建立发展健康、秩序良好、运行安全的证券市场，对我国优化资源配置，调整经济结构，筹集更多的社会资金，促进国民经济的发展具有重要的作用。但是，对于证券市场存在的消极因素和可能遇到的风险，我们也必须有清醒的认识。”这就从总体上为我们正确认识社会主义市场经济条件下证券市场的作用，做好与证券有关的工作，确定了原则，指明了方向。努力消除证券市场存在的消极因素，防范可能发生的市场风险，是证券市场健康发展的必然要求，是证券监督管理的重要任务。

我国证券市场存在的一个比较突出的问题就是上市公司、证券公司等各类证券市场主体的违法行为不断发生，有些相当普遍，有些还很严重。这些违法活动，损害了广大投资者的合法权益，扰乱正常的证券市场秩序，阻碍了证券市场的健康发展。依法查处证券违法行为，是规范证券市场行为、保护投资者的合法权益、维护社会经济秩序和社会公共利益的重要措施。正确、有效地运用处罚手段，必须建立健全处罚制度，使之纳入法制化、规范化的轨道。

本文分为三个部分。第一部分是“处罚制度总论”。证券违法行为处罚制度是处罚制度的一个具体方面，研究清楚国家法律关于处罚制度的一般性质、原则和特点，有助于正确理解和更好地完善证券违法行为处罚制度。处罚是国家追究违法者法律责任的一种制裁措施。处罚制度是系统化、规范化了的制裁措施。处罚的后果是导致违法者权利的丧失或者利益的减损，以制裁为主要特征。无论是在立法还是在执法过程中，处罚都应当遵循合法、公正、公开、合理和救济的原则。第二部分“证券违法行为”，对证券违法行为的属性、种类、特点作出具体的分析。证券违法行为与各类证券

业主体、证券市场活动有直接关系。证券违法行为的社会危害性主要表现为侵害国家证券管理秩序和损害投资者和其他市场参与者的合法权益。作为违法行为，证券违法与其他领域的违法具有共同的本质属性，但由于证券违法是发生在证券领域，又使其具有区别于其他领域违法行为的一些特点，如表现形式多样、隐蔽性强、高暗数、“白领型”、“串案”多、数额大、涉及面广等。第三部分“证券违法行为处罚制度的完善”，通过总结我国现行有关证券违法行为处罚的规定，并对我国证券违法行为处罚制度在立法、执法两个方面存在的问题和对几个具体问题的详细分析，我们认为，就总体而言，现行的证券违法行为处罚制度应该说是比较完整的，发挥了其应有的积极作用。同时，在总结实践经验的基础上，适时完善和改进证券违法行为处罚制度是非常必要的。为此，需要从以下几个方面作出努力：制定专门的证券违法行为处罚法规；建立健全处罚程序，实现规范执法；加大执法力度，强化个人责任，培育市场诚信。

目 录

1处罚制度总论 (1)

1.1处罚的含义 (1)

1.1.1处罚的内涵和外延 (1)

1.1.2处罚的基本要素 (2)

1.1.3处罚关系的法律性质 (4)

1.1.4处罚与法律责任的关系 (5)

1.2处罚的种类 (7)

1.2.1刑事处罚 (8)

1.2.2行政处罚 (9)

1.2.3行政处分 (9)

1.2.4行政处理措施 (11)

1.3处罚应当遵循的原则 (15)

1.3.1合法原则 (15)

1.3.2公正原则 (16)

1.3.3公开原则 (17)

1.3.4合理原则 (17)

1.3.5救济原则 (18)

1.4建立健全处罚制度的意义 (18)

1.4.1建立健全处罚制度有利于促进社会主义法治建设 (18)

1.4.2建立健全处罚制度有利于社会主义市场经济体制的建立 (19)

2证券违法行为 (20)

2.1证券违法行为的含义 (21)

2.1.1证券违法行为是与各类证券业主体、证券市场活动有直接关系的一类违法行为 (21)

2.1.2证券违法行为具有证券违法性 (21)

2.1.3证券违法行为具有社会危害性 (23)

2.2证券违法行为的种类 (26)

2.2.1证券公司和其他证券中介机构的违法行为 (27)

2.2.2发行人和上市公司的违法行为 (32)

2.2.3证券从业人员的违法行为 (34)

2.2.4非法证券机构和非法证券业务活动 (34)

2.2.5证券监督管理机构的违法行为 (35)

2.3证券违法行为的特点 (37)

2.3.1证券违法行为主体的特点 (37)

2.3.2证券违法行为表现的特点 (38)

3证券违法行为处罚制度的完善 (41)

3.1我国现行有关证券违法行为处罚的规定 (41)

3.2目前存在的主要问题 (45)

3.2.1对证券法没有明确规定法律责任的证券违法行为，如何适用处罚规定 (46)

3.2.2关于证券监督管理机构对与被调查事件有关的用于证券买卖的银行账户是否拥有查询权50

3.2.3证券执法中的即时强制措施 (57)

3.2.4关于发行申请人提交虚假申报材料的法律责任 (61)

3.3完善证券违法行为处罚制度的建议 (66)

3.3.1制定专门的证券违法行为处罚法规，完善处罚制度 (66)

3.3.2建立健全处罚程序，实现规范执法 (67)

3.3.3加大执法力度，强化个人责任，培育市场诚信 (68)

1处罚制度总论

处罚是最常使用的法律制裁手段，几乎涉及国家管理经济和社会的各个领域。国家通过法律建立处罚制度，对违反法律规定的行为进行制裁，以规范人们行为，调整社会关系，维护正常秩序。

处罚制度是法律制度的一个组成部分，通常人们都是在法律意义上来理解和认识处罚制度的。处罚制度同法律相伴而生，经历了不断发展、不断完善的历史过程。在社会生产力发展水平低下、不存在社会公共权力的原始社会里，人们之间存在的只是以道德约束为基础的习惯规范，不存在法律意义上的处罚。“在社会发展某个很早的阶段，产生了这样一种需要：把每天重复着的产品生产、分配和交换用一个共同规则约束起来，借以使个人服从生产和交换的共同条件。这个规则首先表现为习惯，不久便成了法律。随着法律的产生，就必然产生出以维护法律为职责的机关——公共权力，即国家。随着社会的进一步的发展，法律进一步发展为或多或少广泛的立法。”（《马克思恩格斯选集》第2版第3卷，p.211） 以国家强制力为基础和保障的法律制度，必然包含制裁规范和处罚制度。法律作为一种社会规范，是调整人们社会活动和行为的规则。一旦人们违反了法定的规则，就要承担由此而产生的法律责任，受到法律的制裁，即处罚。处罚与法律具有一种内在的、逻辑的、不可或缺的关联性。因此，处罚制度应当作为一种法律现象加以研究。

1.1处罚的含义

1.1.1处罚的内涵和外延

处罚是国家追究违法者法律责任的一种制裁措施。处罚制度是系统化、规范化了