专利法和相关法知识点

第一部分：总则专利法中：大于>、小于<、超过>，不包括本数；以上≥，以下≤，以内等包括本数。

2条、5条和25条：不属于专利法保护的客体：25条：不能授权的主题：1）科学发现 2）智力活动的规则和方法（日历的编排方法、比赛规则、仪器和设备的操作说明、乐谱、食谱、计算机程序） 3）疾病的诊断和治疗方法 4）动物和植物的新品种 5）用原子核变换方法获得的物质 6）对平面印刷品的图案、色彩或者其结合作出的主要起表示作用的设计。

医药用途发明可以授予专利权，但是不能采用“采用物质或者组合物X来治疗疾病Y”的表述。

可以采用“一种物质或者组合物X，其特征在于将其用作抗菌剂”的表述。

利用转基因方法培育的玉米本质上依然还是属于植物品种，不能授予专利权，转基因动物亦然。

但是采用辐照饲养方法生产高产牛奶的乳牛的方法、改进饲养方法生产瘦肉型猪的方法等属于可被授予发明专利权的客体。

武器可以被授予国防专利。

放射性同位素不能被授予专利权，但生产放射性同位素的设备可以授权。

动植物的非生物学生产方法可授权，放射性同位素的用途可授权。

对人体/动物体的外科手术方法不可能授权：治疗用，非授权客体；非治疗用，无实用性。

粒子加速方法可授权，核变换的设备仪器可授权，放射性元素的用途可授权。

化学类：天然物质、菜谱和烹饪方法、医生处方、物质的医药用途。

（都不能授予专利权）微生物：由自然界筛选特定微生物的方法；通过物理、化学方法进行人工诱变生产新微生物的方法。

（都不能授权）。

但微生物本省不属于动植物，可给予专利保护。

5条：违反社会公德和妨害公众利益的发明创造：用于赌博的设备、机器或工具；吸毒的器具；伪造国家货币、票据、公文、证件、印章、文物的设备等都属于违反法律的发明创造不能被授予专利权×。

一种使盗窃者双目失明的防盗装置，一种严重污染环境的方法或制剂，涉及国家重大政治事件或宗教信仰或宣传封建迷信的不能授予专利×。

用于医疗的各种毒药、麻醉品、镇静剂、兴奋剂和用于娱乐的棋牌等。

可以申请专利√。

严重污染环境，浪费资源能源，破坏生态平衡，危害公众健康的，不可授权。

实用新型的客体：确定的产品的形状、构造或者其结合。

实用新型不能涉及新材料的制造，可以用现有技术的其他材料代替某材料。

不属于实用新型的客体：气态、液态、粉末状、颗粒状；微观结构，金相结构。

不属于实用新型客体：1、方法（制造方法、使用方法、通讯方法、处理方法、计算机程序、将产品用于特定用途）2、未经人工制造的自然存在的物体（花雨石）不属于外观设计专利保护的客体：艺术范畴的作品、非产品常规形态、依赖于自然物的原有形状（1、平面印刷品+图案色彩改进+标识×；2、纯美术、书法、摄影；3、游戏界面以及与人机交互无关或者与实现产品功能无关的产品显示装置所显示的图案，电子屏幕壁纸、开关机画图、网站网页的图文排版。

×）**产品通电后显示的图案也可能成为外观设计专利保护的客体。

根雕；通过嫁接植物而生长的水果；通过基因改造而繁殖的牛羊。

产品名称通常应避免：1.含有人名、地名、国名、型号等；2.概括不当，过于抽象，例如：文具、炊具、乐器等；3.描述技术效果、内部构造的名称，例如：节油发动机、人体增高鞋垫、装有新型发动机的汽车；4.附有产品规格、大小、规模、数量单位的名称如：中型书柜、一副手套；5.外国文字/无意义的名字，但公众都明白的可以用，例如DVD播放机、LED灯、USB集线器等，但是MP3不可以，指代不明。

色彩不能独立构成外观设计。

仅色彩不同的，是实质相同的外观设计。

仅材料不同的，是相同的外观设计。

专利权的保护期限：外观设计、实用新型保护期10年，发明保护期20年，均自实际申请日起（非优先权日）。

3条：管理专利部门的行政级别：地方的专利管理部门不能裁决侵权赔偿的数额。

专利代办处不能受理1.PCT申请；2.外国申请人及港澳台地区法人提交的专利申请文件3.分案申请的文件4.有要求优先权声明的专利申请文件5.专利申请被受理后提交的其他文件。

专利纠纷的第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的终极人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。

最高院可根据实际情况指定基层人民法院管辖第一审专利纠纷。

4条、20条、21条：保密审查的对象要求：1、主要包括发明和实用新型（不包括外观）；2、该发明或是实用新型是在中国完成的（不论申请人是中国人还是外国人）；3、申请人准备向外国申请专利。

（结论：凡是符合上述条件的专利向外国申请时都需要勾选保密审查，不然可以被别人宣告无效，20条是无效宣告的理由。

）包括国防专利和保密专利。

国防专利由国防专利机构受理并进行审查，由国务院国防专利行政部门作出授予国防专利权的决定。

涉及其他因素需要保密的，由专利局审查。

国防专利只能是发明专利，保密专利可以是发明或者实用新型。

国务院国防专利机构设立国防专利复审委员会，负责国防专利的复审和无效宣告工作。

禁止向国外的单位和个人以及外国人和外国机构转让国防专利权和国防专利申请权。

国防专利申请人在自申请日起6个月内或者第一次审查意见通知书答复时，可以对其国防专利申请主动修改。

外国人在我国完成的发明创造向外国申请专利需要保密审查√；外国人在外国的专利向中国申请不需要保密审查×；保密申请不能通过电子申请的方式提交。

向外国申请专利前需要报经国务院专利行政部门保密审查（专利法20条）。

保密审查的申请人未在4个月内收到意见通知，或者未在6个月内收到审查决定，可向外国申请。

保密专利公告时公告专利号、申请日、授权公告日。

保密专利初审后不公布，依请求直接实质审查。

保密专利申请时在申请书上提出/公布前提出。

有权提出解密申请的是申请人和专利局。

专利局每2年对保密申请进行复查。

PCT制度：国际申请的程序：1.国际申请的提交：请求书、说明书及其附图、权利要求书、摘要；可要求优先权但必须制定国家、日期和申请号。

一式三份，一件三费（传送费、检索费和国际申请费）需在国际申请日起一个月内缴纳。

2.形式审查和国际申请日的确定：国际申请日被视为在各成员国的专利申请日。

3.国际检索（必经阶段）：4.对权力要求书的修改：收到国际检索报告后2个月或自优先权18个月内，有权对权力要求进行一次修改，但不能修改说明书及其附图。

5.国际公布：可请求提前公布，一般自优先权18个月。

6.国际初步审查（不是必经阶段）申请人在优先权19个月提出，国际初步审查单位应当在优先权28个月或初步审查6个月内做出。

7.进入国家阶段：在优先权日30个月制定进入具体国家。

PCT费用减免：1.港澳台属于中国公民。

可以享受申请费的减免（国际申请费和手续费减缴75%）。

2.国际申请请求书用PCT申请软件制作的，可以减免国际申请费，不限语言。

3.改正译文的需要提交申请、修改页，并支付费用。

PCT程序：1.国际申请以外文提出的，提交摘要的中文文字，摘要附图和附图副本，附图中文字换成中文；2.国际申请以中文提交的，提交国际公布文件中的摘要和摘要附图副本。

6条和7条：专利申请权和专利权的归属：职务发明专利权归公司；委托发明专利权归受托人。

职务发明创造类型：a、只要履行本单位的工作，不管是否为本职工作之内的任务，都是职务发明√；b、临时借调执行的任务也是职务发明创造√；c、退休1年内做出发明也是职务发明√；d在职期间做出的与本职工作无关的发明不是职务发明×。

仅利用了单位的物质条件的发明人可与单位约定权利归发明人。

如果利用新公司的资源完成与原公司相同创造的技术，则新公司与原公司协商，不能协商的，由双方合理分享。

发明人必须是自然人；（课题小组、公司、法人都不能是发明人×）申请人：要能独立承担民事义务和责任。

（公司的内部部门、研发中心、大学的院系、研究室都不能是申请人×）。

但与是否具有完全民事能力无关，服刑的人，不满14周岁的学生都可以作为申请人。

16条：职务发明的奖励：（针对个人，不能是研究组、课题组）（仅包括中国境内完成的发明创造获得中国专利权的中国单位）约定优先原则，应在授权公告日（不是收到授权通知书）起3个月发放，发明不少于3000元，实用新型和外观不少于1000元，发明、实用新型每年奖励利润的2%，外观0.2%，许可他人实施奖励许可费的10%。

8条：合作完成的专利：协议优先，没有协议的共同享有申请专利的权利。

（一方出资，另一方出力不属于合同专利，只能按照委托合同算。

合作完成的专利必须是共同参与研究）委托完成的发明创造：合同优先，没有合同专利权属于受托方。

9条：禁止重复授权原则和在先申请原则：同一申请人同日申请发明和实用（此处的同日申请指实际申请日不指优先权日）。

二人同一专利同一天申请，协商确定，否则都驳回。

ZS41：不区分上午下午，都按同一天算。

并且不区分发明、实用新型、外观设计的类别（不过外观设计不会和发明/实用新型成为同样的发明创造），都适用该条。

同一人同天申请实用新型和发明的也适用这条，实践中为了避免在申请文件中一定要备注同时申请。

（新颖性的判断由抵触申请概念，外观设计也有抵触申请概念。

）10条：专利申请权（不包括申请专利的权利）和专利权的转让：先订立书面合同（不能是口头），接着向国知局登记，国知局公告，专利申请权和转让权自登记之日起生效（仅限于发明和实用新型，不包括外观设计）。

但是中国主体（例如外国公司在中国设立的子公司）向外国主体（例如外国母公司）转让申请专利的权利不需要登记但是需要保密审查。

专利的转让和质押都需要到国知局进行登记。

11条：专利权的效力：侵犯专利权的行为只有5种：制造、使用、许诺销售、销售、进口。

其中对制造行为是绝对保护，即只要制造了就会侵权；对于其他四种行为，如果能证明是合法来源的产品虽然构成侵权，但不承担赔偿责任。

某项产品申请发明但未公布，行为人独立研究制造了相同的产品，在发明申请公布后继续制造行为的，需要支付适当的使用费，在授权后继续制造的，就要承担侵权责任。

发明和实用新型侵权包括使用，但是外观设计侵权不包括使用（故在侵权诉讼中外观使用者不够成侵权，不能去使用者所在地的法院起诉）。

病人为了治病而服用某种专利药品，没有为生产经营目的不侵权，但是药品的制造商、销售商依然侵权。

再比如：发生地震，某奇特为抢险救灾制作专利挖掘器具，全部运往灾区不收取任何回报此时不侵权；但是只要收取回报了就是侵权；入伙国家制定该企业这么做，并给予补偿，此时虽然该行为的性质是强制许可，但依然需要付给专利权人合法费用。

如果将发明和实用新型专利产品作为另一产品的零部件进行制造、销售的，也构成侵权；但是外观产品作为零部件制造的，不构成侵权（外观不处罚使用行为），但销售会构成侵权。

（前提一定要在产品表面看到外观产品，如果被包在里面了则不侵权）。