第七章+宪法形式与宪法结构

我国宪法的渊源形式
成文宪法典 宪法性法律 宪法惯例 宪法解释 国际条约和国际习惯
二、宪法典结构
一、宪法结构概述 简单地说，宪法结构是指构筑宪法的各
个组成部分的有机组合和有序排列。 1、宪法体系 宪法体系是指一国宪法由不同渊源形式
的宪法规范所组成的有逻辑、有系统的结构 形态。构筑宪法体系的要素包括宪法典、宪 法性法律、宪法惯例、宪法判例和宪法解释 等。
2、宪法典的形式结构 宪法典的形式结构是指构筑一国成文宪法典各个
要素的外部组合，具体包括宪法典的体例和宪法典的 格式。
宪法典的体例是指构筑宪法典的全部条文，划分 为大小不同、层次各异的部分，分别由相应的文字符 号排列而成的形式结构。文字符号一般有篇、章、节、 条、款、项、目等。
宪法典的格式是指宪法典的整体布局。具体是指 由名称、目录、序言、正文（总则、分则、附则）、 附件以及制定机构、制定时间和公布令等所组成的形 式结构。
四十一名男乘客在船上签了这份公约。 在这份后来被称为《“五月花号”公约》 的文件里，签署人立誓创立一个自治团 体，这个团体是基于被管理者的同意而 成立的，而且将依法而治。 这是美国历 史上第一份重要的政治文献。
《五月花号公约》（Mayflower Compact）。 全文如下： “以上帝的名义，阿门。 我们，下面的签名人，作为伟大的詹姆斯一 世的忠顺臣民，为了给上帝增光，发扬基督 教的信仰和我们祖国和君主的荣誉，特着手 在弗吉尼亚北部这片新开拓的海岸建立第一 个殖民地。我们在上帝的面前，彼此以庄严 的面貌出现，现约定将我们全体组成政治社 会，以使我们能更好地生存下来并在我们之 间创造良好的秩序。为了殖民地的公众利益， 我们将根据这项契约颁布我们应当忠实遵守 的公正平等的法律、法令和命令，并视需要 而任命我们应当服从的行政官员。 ”
a、目的性序言。如美国1787年宪法序言规定： “我们美国人民，为着建立一个更完善的合众 国，树立正义、保证国内治安、筹设国防，增 进全民福利并谋吾人及子孙永享自由和幸福起 见，特制定美利坚合众国宪法。”（We the
3、指有关确认教会、封建主以及城市行会势 力的特权，以及它们与国王等的相互关系的 法律。如1164年的英国《克拉伦敦宪法》和 1215年的《自由大宪章》。
1620年11月11日，经过在海上六十六天的漂泊 之后，“五月花号”大帆船向陆地靠近。船 上有一百零二名乘客。他们的目的地本是哈 德逊河口地区，但由于海上风浪险恶，他们 错过了目标，于是就在现在的科德角外普罗 温斯顿港抛锚。由于那时已是深秋，他们决 定就在那儿登陆而不继续航行。而且由于他 们不再是到一块他们持有执照的领地上，为 了建立一个大家都能受到约束的自治基础， 他们在上岸之前签订了一份公约。
违反宪法惯例不构成违宪。
不成文宪法国家的宪法惯例很多，成文 宪法国家也有宪法惯例，
如我国从20世纪50年代开始直到如今， 凡是人大开会的时候，政协就同时开会， 政协委员可以列席人大会议，任何法律 法规均未作此规定，这种事实上“人大 政协一同开会，政协委员列席人代会” 即我国的宪法惯例。
⑨权威性宪法著作
在成文宪法国家，是参考；在不成文 宪法国家，可引用。
关于英国皇家特权在国外的行动范围以 及保卫国家的行动范围，就曾求助于 A•V•迪塞和梅特兰的著作，还有如布赖 斯通（Blackstone）、白芝浩 （Bagehot）、戴雪（Dicey）、恩逊 （Anson）、詹宁斯（Jennings）等的 著作也曾被用为司法判决的依据。
立宪解释也可称为补充解释，其特点是以宪 法文件为依据，围绕宪法条文的内涵和外延 进行释义和补充，同被解释的宪法条文具有 同等效力。
1,宪法解释一般附在宪法正文之后，如1979年 的印度宪法随后所列10个附表，就属此类;
2,也有的专列一章出现在宪法正文中，如1973 年的巴基斯坦伊斯兰宪法，专设一章《解 释》，对宪法条文中名词术语的涵义进行解 释。
①序言的功能
目的性序言
②序言分类
原则性序言 纲领性序言
综合性序言
我国宪法序言包括叙述历史、规定国家 的根本任务与指导思想、实现根本任务 的内外条件、宣告自身的根本法地位和 具有最高法律效力等四个方面的内容。
现代世界各国宪法有序言的约占三分 之二以上（151部成文宪法中有序言的 95部，没有序言的56部，有“序言”字 样的有近60部）。共分为四种：
宪法的结构形式包括宪法体系和成文宪 法典的结构形式。
其中宪法体系是由不同渊源形式所构成 的整体架构
成文宪法典的结构形式ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ由不同构成要 素的组合方式所体现的外部形态。
一、宪法渊源
宪法规范创制方式及其表现形式
宪法形式不能混同于宪法渊源。宪法形式 包括宪法的渊源形式和宪法的结构形式
⑦宪法解释——主要指立宪解释
李步云教授主编的《宪法比较研究》一 书，将宪法解释分为立宪解释、行宪解 释、违宪司法审查解释和监督解释等四 种类型。
作为宪法渊源形式之一的宪法解释主要 指立宪解释。
具体地说，就是指在制定和修改宪法过 程中，对宪法条文、规范、原则、结构、 功能及其相关法律关系所作的分析、说 明和补充。
宪法判例是法院对具体案件所作出的、 可以援引作为以后审理同类案件依据的 涉及宪法内容和制度的司法判决。
特点：
1,内容主要是对宪法立法在适用规则方
面的发展，以及对宪法立法旨意的解释 和推定；
2,宪法判例效力并非法定，其拘束力随 宪法判例的推陈出新而变化；
3,宪法判例在适用上具有灵活性。
在我国成文宪法国家，由国家立法机关为 实施宪法而制定的有关规定宪法内容的 法律。因此在成文宪法国家，既存在根 本法意义上的宪法，既宪法典，又存在 部门法意义上的宪法，即普通法律中有 关规定宪法内容的法律，如组织法、选 举法、代表法、立法法、代议机关议事 规则等等。
① 问题：宪法性法律与普通法律的异同？ 其特点是： ①国家立法机关制定； ②涉及国家根本问题的某一方面； ③制定程序普通； ④效力低于宪法典。
② 宪法性法律分类：宪法本体法与宪法关联法
宪法本体法是指一国的根本制度由多部单行 法律文书表现出来的宪法，多为不成文宪法 国家采用
例如，英国是采用不成文宪法国家的典型。 英国的宪法本体法主要有1679年的人身保护 法(Act of Habeas Corpus)、1689年的权利法案 (Bills of Rights)、1701年的王位继承法(Act of Settlement)和1911年的议会法(Parliament Act) 等等。
宪法形式是指宪法的外部表现形式，既包 括宪法的渊源形式，又包括宪法的结构形 式。
宪法的渊源形式是指基于不同的效力来
源所形成的宪法外部表现形式,包括成 文宪法典、宪法性法律、宪法惯例、 宪法判例、宪法解释、国际条约和 国际习惯以及权威性宪法著作等等。
我国宪法的渊源形式没有宪法判例 和权威性宪法著作。
⑧国际条约和国际习惯
西方有些国家在本国宪法中，对国际条约和国 际习惯在国内法中的地位和效力问题有专门 规定，如美国1787年《宪法》第六条规定， 合众国已经缔结和即将缔结的一切条约，皆 为合众国的最高法律，每个州的法官都应受 其约束等等。
又如德国1949年基本法第25条规定，国际公
法的一般原则是联邦法律的组成部分，它们 的地位优于法律，并直接创制联邦境内居民 的权利和义务
第七章 宪法形式与宪法结构
宪法形式 宪法典结构
1.几个相似概念
宪法渊源是指宪法的效力来源，包括制宪 主体、制宪权限、制宪程序和制宪方式等 内含要素。它追求的是宪法的根源，即研 究宪法是怎么来的。
效力来源不同的宪法就会有不同的宪法渊 源形式。例如：由专门机关制定的表现为 成文宪法典形式；由普通司法机关在判案 中形成的则以宪法判例的形式出现等。

英国关于“内阁首相自行组阁”的宪法惯 例，就是1834年首相罗伯特·庇尔为保持 内阁稳定，自行组阁并获得英王默许而 逐渐形成的。
宪法惯例多见于不成文宪法国家，但成 文宪法国家也不少见。
⑥宪法判例——重要渊源
宪法判例，是指实行宪法法院监督或普通 法院有宪法审查权的国家，他们的法院在 判决宪法案件过程中作出来的判决，而且 这个国家又是实行判例法的国家，判出来 的判决对下级法院或者以后的判决能够发 生法律效力能够作为法律来引用的宪法。
3.宪法形式与宪法结构的区别
①前者侧重于外部表现形式，后者侧重于 内容的组合方式
②宪法作用的差异性主要是由组合方式不 同造成的。
1、宪法典的形式结构
篇章节条款项目——1791年法国宪法首创
章节条款项目——大多数国家宪法采用
条款项目——1787年美国宪法
2、宪法典的内容结构
1）序言
在宪法条款的正文之前，有一段叙述性文字，它以 庄严的词语宣告该宪法制定的由来、目的和宗旨以 及其他，这就是宪法的序言。
再如法国1958年宪法设专章《国际条约和协
定》，具体规定了国际条约和协定的签订批 准程序，并在第55条规定，依法批准的条约 和协定，自公布后即具有高于各种法律的权 威
我们中国在某种程度上说奉行的是国际法优 于国内法的原则 .
《中华人民共和国民法通则》第142条第2款 规定：“中华人民共和国缔结或者参加的国 际条约同中华人民共和国的民事法律有不同 规定的，适用国际条约的规定，中华人民共 和国声明保留的条款除外。”
2、宪法的思想渊源 宗教改革的副产品——自然法学思想
3、宪法的形式渊源 宪法的形式渊源指宪法内容借
以存在的表现方式。
1)成文宪法典——最基本的宪法渊 源
2)宪法修正案——宪法的当然渊源
3) 宪法性法律——重要形式渊源
宪法性法律，在不成文宪法国家，如英 国规定宪法问题的所有法律都叫宪法性 法律，因为没有宪法典。
宪法关联法是指由普通立法机关为实施 宪法而制定的宪法性法律，具体包括组 织法、选举法、代表法、议会（代表） 机关议事规则、立法法等等。
其效力低于宪法，但属于宪法范畴，世 界各民主国家均有宪法关联法。
③内容： 关于公民基本权利的、关于 国家权力方面的、关于国家机构方面的、 关于中央与地方、国家标志等的等。包 括组织法、集会游行示威法、国旗法、 民族区域自治法，特区基本法等。
1、宪法的历史渊源 古希腊、罗马宪法概念； 英国——各国宪法之母； 《五月花号公约》——成文宪法的渊
源。
1、指有关规定城邦组织与权限方面的法律。 如古希腊思想家亚里士多德曾在《政治学》 一书中将城邦的法律分为宪法和普通法。
2、指皇帝的诏书、谕旨，以区别于市民会议 制定的普通法规。如古罗马皇帝查士丁尼的 《法学总论》一书，多处使用“宪令”一词。
下列哪那些法律文件属于宪法性文件： （）
A香港特别行政区基本法 B民族区域自治法 C立法法 D义务教育法
ABCD
4)宪法性文件——最早的宪法渊源
特点：政治性多于法律性，暂 时性多于稳定性，不完全根据制宪程序 制定，效力不如宪法。
5)宪法惯例——宪法的重要渊源
宪法惯例，指宪法条文无明确规定，但 在实际政治生活中存在，并为国际机关、 党政及公众普遍遵循，且与宪法具有同 等效力的习惯或传统。
《中华人民共和国海商法》第268条第1款规 定：“中华人民共国缔结或者参加的国际条 约同本法有不同规定的，适用国际条约的规 定，中华人民共和国声明保留的条款除外。”
在中华人民共和国宪法修正案第十三条 （一九九九年第九届全国人民代表大会 第二次会议通过）的基础上，即在宪法 第五条第一款“中华人民共和国实行依 法治国，建设社会主义法治国家”，之 后增加一款，规定：“中华人民共和国 诚意遵守已缔结或加入的国际条约及已 确立的国际法规则，善意履行已承诺的 国际义务”。
修宪机关可以通过修宪程序将宪法惯例变为 宪法的正式内容。
美国在制宪时对于总统的连任问题没有规定， 从宪法上说并无限制，第一任总统华盛顿建 立了只能连任一次的惯例，而1940年罗斯福 连续四次担任总统，打破了由华盛顿形成的 宪法惯例，1951年通过宪法修正案明确规定， 总统连续任职不得超过两届。