国际私法-第六章属人法

适用范围广泛：民事主体、婚姻家庭、继承、债权 婚姻家庭领域：共同经常居所地法
如何认定经常居所地：
《法律适用法》司法解释第15条： 自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止 时已经连续居住一年以上且作为其生活中心 的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系 法律适用法规定的自然人的经常居所地，但 就医、劳务派遣、公务等情形除外。
（五）中国法律适用法
第31条：法定继承，适用被继承人死亡时 经常居所地法律，但不动产法定继承，适 用不动产所在地法律。
第32条：遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死 亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为 地法律的，遗嘱均为成立。
第33条：遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死 亡时经常居所地法律或者国籍国法律。
惯常居所地国法律：只要，＋国籍， 或，＋至死不 少于5年的居住期限；【复合连结点】
死亡时国籍国法律： 更密切联系国法律：比死亡时国籍国有更密切联系。
1989convention.pdf
此外，还有以下内容：
1）有限的意思自治原则
A.选法形式限制：明示选择；
B.选法范围限制：在指定时或死亡时的国籍国法律和惯 常居所地法律中进行选择；
（二）同一制
也称为单一制，即把遗产视为一个整体，不管遗产 分布在多少个国家，也不区分动产和不动产，在 涉外继承关系中统一适用被继承人属人法的制度。
同一制与分割制的比较：
同一制：快捷。但涉及不动产的判决很难到物之所在地国家得 到承认与执行。
分割制：保护不动产。操作麻烦。
（三）1961年海牙遗嘱处分方式的法律冲突 公约【扩大遗嘱方式有效的认定途径】
四、民事能力的法律适用
（一）自然人权利能力的法律适用 当事人本国法； 当事人住所地法； 系争法律关系准据法； 法院地法。
中国《法律适用法》第11条： 自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。 第15条： 人格权的内容，适用权利人经常居所地法律。
（二）自然人行为能力的法律适用 以自然人属人法为主 行为地法为例外
中国《法律适用法》司法解释第16条：
人民法院应当将法人的设立登记地认定为涉外民事 关系法律适用法规定的法人称外国法人认可。对外国法人以法律人格者在 内国从事民事活动的认可，是外国法人进入内国 从事民事活动的前提。
1. 特别认可制； 2. 一般认可制； 3. 相互认可制； 4. 分别认可制。
第六章 属人法
包含教材第3、第6、第7、第8章 • 民事能力 • 婚姻家庭 • 继承
一、外国人民事法律地位（自学）
是指外国人在内国享有民事权利和承担民事义务 的法律状态，是外国人在内国从事民事活动的前 提条件。
表现为几种待遇制度：国民待遇、最惠国待遇等 国家、国际组织的特权与豁免（复习程序部分）
广泛承认遗嘱方式： 1）立遗嘱人立遗嘱时的所在地法； 2）立遗嘱时或死亡时的国籍所属国法； 3）立遗嘱或死亡时的住所地法； 4）立遗嘱或死亡时的惯常居所地法； 5）涉及不动产时的物之所在地法。
（四） 1988年海牙遗产继承法律适用公约
特点： 同一制； 多连结点，多选法顺序：
公约所规定的法律适用规则
基本同国籍积极冲突的解决； 内外有别时，内国住所优先； 外国住所时，最后取得住所优先； 居所地或与当事人有最密切联系的住所。
2、住所消极冲突的法律适用
居所地或惯常居所地为住所地法。
3、中国《法律适用法》：
第20条：依照本法适用经常居所地法律，自然人经 常居所地不明的，适用其现在居所地法律。
6、父母子女人身、财产关系
《法律适用法》第25条：适用共同经常居所 地法律；没有共同经常居所地的，适用一方 当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有 利于保护弱者权益的法律。
五、继承的法律适用
继承
遗嘱继承 法定继承 无主继承
同一制与分割制？
（一）区别制
也称为分割制，主张在涉外继承案件中，将死者的 遗产区分为动产和不动产，分别适用不同的准据 法，即动产继承适用被继承人属人法，不动产继 承适用物之所在地法。
第34条：遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。
第35条：无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡 时遗产所在地法律。
本章重点和考点：
1、中国关于结婚、离婚、扶养、监护的法律适用规则； 2、法定继承的同一制与分割制； 3、1988年海牙《遗产继承法律适用公约》的主要内容； 4、中国关于法定继承的法律适用规定； 5、概括《中国法律适用法》中的有利于保护原则。
中国《法律适用法》
第12条
自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。
自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事 行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适 用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。
2004年《票据法》第96条：
票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票 据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民 事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地 法律为完全民事行为能力的，适用行为地法律。
二、自然人属人法发展
首先表现为国籍或住所的选择； 巴托鲁斯时期，自然人属人法表现为自然人住所
地法；国际法发展时期，自然人属人法被选择为 自然人本国法； 现代，居所或惯常居所、经常居所被引入自然人 属人法连结点。
（一）自然人国籍
一个人属于某一国家的国民或公民的法律资格。 国籍是大陆法系国家属人法的连结点，通常表现
领事婚姻
Consular Marriage
是指在驻在国不反对的前提下，一国驻外领事 或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的 方式办理结婚手续，成立婚姻的制度。
中国《法律适用法》的立法特点
分割制立法； 选择性冲突规范较多； 共同经常居所地法、共同国籍国法； 保护一方权益原则； 有利于法律关系成立原则。
2. 监护——民通司法解释190条：监护的设立、变更 和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护 人在我国境内有住所的，适用我国的法律。
《法律适用法》第30条：
监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国 法律中有利于保护被监护人权益的法律。
3.收养
《法律适用法》第28条：
收养的条件和手续，适用收养人和被收养人 经常居所地法律。收养的效力，适用收养 时收养人经常居所地法律。收养关系的解 除，适用收养时被收养人经常居所地法律 或者法院地法律。
2、国籍消极冲突的法律适用
——自然人没有国籍的情况叫国籍消极冲突。 当事人住所地国为其本国法； 没有住所时，当事人居所地国为本国法；
3、我国《法律适用法》：
第19条：依照本法适用国籍国法律，自然人具有 两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律； 在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密 切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不 明的，适用其经常居所地法律。
中国《法律适用法》
第21条： 结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有 共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共 同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结 婚姻的，适用婚姻缔结地法律。 第22条： 结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常 居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。
司法解释：父母子女相互之间的扶养、夫妻相互之 间的扶养以及其他有扶养关系的人之间的扶养应 当适用与被扶养人有最密切联系国家的法律。扶 养人和被扶养人的国籍、住所以及供养被扶养人 的财产所在地，均可视为与被扶养人有最密切的 联系。
《法律适用法》第29条
扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国 法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶 养人权益的法律。
（二）离婚的法律适用
1. 法院地法： 2. 属人法： 3. 重叠适用属人法和法院地法： 4. 适用有利于离婚的法律：
中国《法律适用法》
第26条 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当 事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事 人没有选择的，适用共同经常居所地法律； 没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法 律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机 构所在地法律。
婚姻家庭领域法律适用的新发展
1. 有限的意思自治原则
如：夫妻财产关系
2. 最密切联系原则
如：扶养（民法通则）
3. 保护弱势个体利益原则
如：亲子关系、收养、监护、扶养等。
4. 有利于法律关系成立原则
如：离婚、亲子关系、收养等。
1、扶养——《民法通则》第148条：扶养适用与被 扶养人有最密切联系的国家的法律。
为“本国法”。
某国法律适用【本国法】 问题是中国存在区际法律冲突…… 或者，有双重国籍或者无国籍呢？
中国
1、国籍积极冲突的法律适用
——自然人同时具有两个或两个以上国家的国籍。 内国国籍优先原则：内外有别时； 新国籍优先原则：均为外国国籍时； 当事人住所或居所地国为本国： 与当事人最密切联系国：
四、婚姻家庭的法律适用
荷兰：第一个承认同性婚姻的国家 国际社会最难实现统一化的领域或许就是婚姻……
（一）结婚的法律适用
分割制——区别结婚的形式要件和实质要件
1、结婚的实质要件 婚姻举行地法：契约、简便、既得权 属人法：身份问题； 混合制。 2、结婚的形式要件 婚姻举行地法； 属人法； 选择适用，避免Limping Marriage。
C.适用范围限制：适用于全部财产；
2) 承认转致制度：局限于非缔约国之间。
即公约
非缔约国
非缔约国。
3) 公共秩序保留制度；
（四）无人继承财产
无人继承财产归国家的学理依据 1.先占取得说：将无人继承财产视为无主物、国家通过先占权
取得该财产(普通法)。 ----适用财产所在地法 2.继承取得说：主张国家是最后的法定继承人而取得该财产(大 陆法)。 ----适用被继承人属人法