国际法考点

国际法考点1 国际法的概念国际法是国际交往中形成的，用以调整国际关系（主要是国家关系）的，具有法律约束力的各种原则、规则和制度的总称。

（待定）2 国际法与国内法的关系1)国内法的法律主体是主要是自然人、法人，而国际法主体主要为国家。

2）制定程序不同。

国内法由国内立法机关以一定的立法程序制定，而国际法只要以缔约（协议）条约的方式制定。

3）强制实施的方式不同。

国内法主要依靠国家强制机关保障实施，而国际法主要靠国家本身的自觉行动。

4）调整对象不同。

国内法调整的是国内法律关系，国际法调整的是广义的国际法律关系。

5）发达程度不同。

近代国际法诞生仅仅几百年历史，与国内法相比，国际法的发展时间较短，因此国际法从规则体系、国家实践、理论研究都不如国内法领域完善和发达。

3 国际法是法律？国际法是法律。

1、国际法为国家规定一整套处理其对外关系的行为准则，为国家规定了国际法上的权利和义务。

2、国际法具有强制性3、一些重要的国际条约明确规定了国际法的效力，如联合国宪章。

4、国际实践证明，国际法不仅为各国公认，而且各国也是遵守的5、所以，国际法是真正的法律4 国际法的效力根据是国家间的协议，为什么？1、国际法是国家之间的法律，国家是国际法的制定者，因此，只有国家之间达成的协议，才对各国具有拘束力。

2、各国达成的协议是各国作为国际法的制定者，通过一定的立法程序共同制定的法律文件，因此，成为各国必须和应该遵行的具有法律约束力的规范。

3、各国之间的协议是各国强制执行国际法的根据。

国际法的强制性是国际法效力的本质表现，国际法之所以不同于国际道德和国际礼让，就是因为国际法具有强制性，国际法是依靠国家单独或集体的力量来强制实施的，而强制实施的根据既是各国之间的协议。

由此可见，各国之间的协议，是国际法效力的根据。

5 近代国际法产生的条件1）众多主权国家和一个国际社会的存在，是近代国际法产生的基础。

2）威斯特法利亚和会订立的《威斯特法利亚合约》对国际法发展具有划时代意义，是近代国际法的实际源头。

3）国际法学，对近代国际法具有重要影响。

特别是格劳秀斯的《战争与和平》对具有独立体系的法学的产生与繁荣起到继往开来的作用。

4）法国大革命和此后的一系列战争，摧毁了欧洲各国的封建体制，在激烈的变革中产生了一些有利于新兴资产阶级的有关国际法的民主原则，强调国家的基本权利，这些权利具有很强的政治性，促进国际法的发展。

6 国际渊源的概念、种类概念：国际法渊源指国际法规则作为作为有效的法律规则存在和表现的方式》（待定）1、国际条约是国际法的主要渊源2、国际习惯也是国际法的主要渊源3、一般法律原则是国际法的补充渊源4、司法判例和公法学家的学说，此外还有国际组织与国际会议的决议等文件，是确定法律原则的补助资料。

7 国际法与国内法的关系1 ）一元论：基本观点：同属于一个法律体系，但分国际法优先和国内法优先两派。

国内法优先：国际法效力低于国内法，是国内法的一个部门。

弊端：结果导致取消国际法。

国际法优先：国际法效力高于国内法，国内法效力是国际法赋予的，国际法效力来源于“约定必守”、“法律良知”。

弊端：否认了各个国家在制定国际、国内法上的作用，最后可能导致全面否定国家主权，甚至世界法代替国际法和国内法。

2）两元论：（平行说）基本观点：法律体系不同、性质不同。

效力根据、调整对象、适用范围互不隶属，各自独立。

互不包含。

3）国内观点对一元论、二元论都不完全赞成，试图调和之，避免对立。

一方面承认二者是独立的法律体系和不同，但强调联系而不是对立：联系密切、彼此渗透、互相补充、互相制约。

二、国际法与国内法关系的实践两个重要原则是：1 国内立法不能改变国际法的原则、规则；国家不得以国内立法对抗国际义务；不得以国内法规定为理由逃避国际责任。

2 国际法不得干预国内立法制订，（除非该国承担了相关的特殊义务）存在问题：主要是国际法在国内的地位方面。

1 国际法本身没有要求，这是国内法的问题。

各个国家的实践很不统一。

2 各个国家对条约和习惯的处理也不同。

3 条约在各国内适用实践不同。

4国际法和国内法冲突的解决在条约和习惯方面也都不同。

三、国际法在我国的适用问题1 宪法虽然有原则的立场，但没有统一的规定。

2 民商范围内，我国缔结的条约和国内法不同部分，可以在国内直接适用。

（但声明保留的条款除外）3其他范围：宪法、基本法规定不明确，要具体问题具体分析。

（待定）8国际法基本原则的概念、特征概念：是指那些被各国公认和接受的、具有普遍约束力的、适用于国际法各个领域的。

构成国际法基础的法律原则。

特征：国际社会公认具有普遍约束力适用于一切国际法领域构成国际法体系的基础具有强行法性质9为什么说国际法的基本原则是构成国际法体系的基础a 基本原则是国家在国际关系中必须增设的原则，否则就动摇了国际法的法律基础，国际法就无法存在。

b基本的原则是判断其他原则。

规章制度的标准，并对其有制约作用。

C基本原则是其他规则原则产生的确定基础。

10联合国宪章原则的内容（宪章第二条）一会员国主权平等二善意履行宪章义务三和平解决国际争端四禁止武力相威胁或使用武力五集体协助六确保非会员国遵守宪章原则七不干涉内政11 和平共处五项原则的基础12国家主权平等原则：任何国家都拥有主权，各国都有义务相互尊重主权。

在主权国家组成的国际社会中，各国具有平等的国际人格，各国在国际法面前处于平等的地位。

不得使用武力威胁或武力侵害任何国家：指各国在其国际关系上不得以武力或武力威胁。

侵害任何国家的政治独立和领土完整，不得以任何与联合国宪章或其他国际法原则所不符的方式使用武力。

团结合作原则：（书本第五十一页）互不干涉内政原则：指国家在相互交往中不得以任何理由或任何方式，直接或间接的干涉他国主权管辖范围内的一切内外事务，同时也指国际组织不得干涉属于成员国国内管辖的事项。

13 国际法主体的概念、条件、范围概念：也称国际法律人格者，指具有直接享受国际法上权利和承担国际法上义务的能力的国际法律关系的独立参加者。

条件：1)有独立参加国际法律关系的能力2）有直接承担国际法上的义务的能力3)直接享受国际法上的权利的能力范围（书本第55页）：1）主权国家。

主权国家是基本主体2）国际组织。

主要是政府间的国际组织3）争取独立的民族注：关于个人是不是国际法主体问题14 为什么国家是国际法基本主体（书本第55页）A国家是构成现代国际关系的基本要素B国家具有完全的权利能力和行为能力C国际法主要是国家间的法律D国际法的实施主要依靠国家15 国家的要素A定居的居民B确定的领土C政权组织D主权16 国家的基本权利独立权平等权自保权管辖权（书本71页）17 承认的概念、特征、性质概念：是既存国家以一定方式对新国家或新政府出现这一事实的确认，并表明愿意与之建立正式外交关系的国家行为。

特征：a承认是既存国家对新国家或新政府所作的单方行为b承认包含两方面的含义。

一是指承认国对新国家或新政府出现这一事实的确认，二是指承认国表明愿意与之建立正式外交关系。

C承认引起一定得法律后果。

因此承认是一种法律行为，引起一系列法律后果。

性质（书75页）：构成说认为新国家只有经过承认，才能成为国际法主体，一个新国家即使完全符合国际法主体的条件，如果未经承认，人不能成为国际法资格。

所以承认是构成性的，它具有构成或创造国际法主体的作用。

（行不通的原因在书本第76页）宣告说与构成说相反，认为国家的成立和他取得国际法主体资格，并不依赖于任何其他国家的承认。

承认仅是一种对新国家已经存在这一既存事实的宣告。

所以，承认只是一种宣告性行为。

宣告说认为新国家的国际法主体资格不依赖于任何国家的承认是正确的，但这一学说的缺点是对承认引起的法律后果的估计不足。

18 继承的概念及分类概念：指在某种特定情况下，国际法上的权利义务由一个承受者转移给另一个承受者所发生的法律关系。

国际法上继承包括国家继承、政府继承、和国际组织的继承，其中最重要和最基本是国家继承。

分类：国家继承、政府继承、和国际组织（书81页）19 国家承认和政府承认及其关系国家承认：指由于领土变更的事实，导致国际法上的权利义务在相关国家间的转移而发生的法律关系。

政府继承：指由于政变或革命而引起的政权更迭，旧政府的权利义务新政府的所取代的法律关系。

二者的关系：对政府的承认于对国家的承认，既有联系，又有区别。

其联系方面表现在，当心国家产生时，总是同时建立新政府，因此，承认了新国家同时也就承认了新政府，反之，承认了新国家的政府，当然也承认了他所代表的新国家。

但政府不同于国家，在既存国家仅仅发生政府更迭的情况下，则指发生对新政府的承认，而不发生对国家的承认。

20国际的概念、取得方式概念：一个人属于某一个国家的国民或公民的法律资格。

它表明一个人同某一特定国家之间固定的法律关系。

取得方式（书201）：一、因出生而取得1）依血统原则取得国籍2)依出生地原则取得3）依依血统原则和依出生地原则相结合的混合原则取得二、因加入取得1）资源申请入籍2）由于婚姻入籍3）由于收养入籍21 国籍的抵触（书206页）国籍的抵触是指一个或同一时间内具有两个以上国籍，或者不具有任何国籍的法律状态。

一个人具有两个或两个以上的国籍，称为国籍的积极抵触；而不具有任何国籍称为消极抵触。

一、双重国籍的产生和解决产生原因：由于出身、婚姻、收养、入籍、认领出现问题：如服兵役的麻烦、第三国管理的不便等解决办法：1）国内立法，避免产生双重国籍的条款2）双边条约，通过协商，达成协议，签订双边条约，解决两国间存在的双重国籍问题。

3）国际公约。

如《关于国籍法冲突的若干问题的公约》、《关于双重国籍情况下的兵役义务的议定书》二、无国籍的产生和解决产生原因：由于出身、婚姻、收养、剥夺常见问题：无国籍人处于不利的地位，难以取得外交保护解决办法：国内立法国籍公约，如《关于某种无国籍情况的议定书》22 中国国籍法的基本原则1）各族人民平等地具有中国国籍原则2）不承认中国公民具有双重国籍3）在赋予原始国际上采取血统主义和出身地主义相结合原则4）男女国籍平等原则5）国籍的加入、退出和恢复采取自愿申请和审批相结合原则23 外国人的待遇方式A 国民待遇，指在一定事项或范围内，国家给与其境内的外国人与其本国国民同等的待遇。

B最惠国待遇，一国给予另一国国家或国民的待遇不低于现在或将来给予任何第三国家或国民的待遇。

C 差别待遇，指一国给予外国人不同于本国人的待遇，或给与不同国家的外国人不同的待遇。

D互惠原则与普惠制，指一国给予外国国民某种权利、利益或互惠须以该外国给予本国国民同等的权益、利益或待遇为前提。

24 引渡的概念、规则、政治犯不引渡原则概念：指一国应某外国的请求，把在其境内被该外国指控为犯罪或判刑的外国人，移交给该外国审理或处罚的一种国际司法协助行为。