02第二章国际商事组织法

❖ （二）特征 1.公司是社团法人，具有集合性，股东多，注重资合。 2.公司是依照专门法律设立的，具有合法性 。 3.公司是企业，具有营利性。 4.公司是法人，具有独立性，股东承担有限责任。
理解难点之： 公司的独立
法人资格指什 么？
❖ 我国《民法通则》第36条规定：法人是具有民事权利能力 和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的 组织。
个人独资企业与个体 工商户的共同点在于均属 商事个体；区别在于其法 定规模各有不同（区别二 者的法律标准是投资者雇 工8人以上和8人以下）。
1.
个人独 资企业 与个体 工商户 的关系
四、个人独资企业与相关主体概念的关 系
私营企业是按不同所 有制类型划分的一种企业 类型，是指资产归私人所 有，雇工8人以上的营利 性经济组织；私营企业可 采取三种组织形式，即个 人独自企业、个人合伙企 业、私营有限责任公司。
❖ ④若公司组建失败由甲、乙两方承担有关责任。 ❖ 试分析：该公司组建事宜有那些不合法之处？
❖ 不合法之处至少有：
❖ （1）发起人人数。组建股份有限公司，发起人依法不 得少于5人；发起人均为国有企业的，可少于5人。本 例中的发起人只有3人，且不都是国有企业，因而不合 法。
❖ （2）设立方式。股份有限公司设立虽有两种方式可供 选择，但发起人可少于5人时，依法必须采取募集设立 的方式。而本例中在发起人只有3人的情况下，采用发 起设立方式是不合法的。
无限（涉及私有财产） 比如：工资和积蓄
1.普通合伙（普伙）：最基本的合伙方式，
每个合伙人都负无限连带责任
2.特殊的普通合伙：特殊技能服务机构，例 如会、律、破，特点是个人的独立性比较强，个 人债务个人无限他人有限，公共债务无限连带， 方式注明。
3.有限合伙（有伙）
本节重难点分析：有限合伙企业（两合 公司）
➢股票
※利润 ※报酬
➢股息
※股票与债 券的区别 ※股票与债 券的转换
➢债券
公司特有的资本形式
六、公司的治理结构
监事会
三小： 股东小 权力小 数目小
股东会
谁是股东？ 股东的种类 权力机关 哪些权利？ 股东会形式 召开规定 累积投票制
董事会
由谁构成？ 富人俱乐部 执行机关 哪些权利？ 人数规定 董事义务？ 董事会规定
所以，个人独资企业 与私营企业是从属关系： 个人独资企业是私营企业 的一种形式，但私营企业 并不仅仅限于个人独资企 业。
2.
个人独 资企业 与私营 企业的 关系
四、个人独资企业与相关主体概念的关 系
商法学理论上的小商 人是指组织要素不完备的
3.
商事主体，它相对于完备
商人而言，而完备与否， 是基于商事主体的事实状 态认定的。因此，个人独 资企业不一定就是小商人， 规模较大、组织健全、管 理规范的个人独资企业，
四、合伙企业的成立（名称和登记）
合伙企业必须确定其合伙名称，但其名称中不得使用“有限”或 者“有限责任”字样
1、提出设立申请。设立合伙企业，应由全体合伙人指定的代表或者 共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关（工商行政管理 机关）提出书面申请。申请时一般应提交下列文件：（1）全体合伙 人签署的设立合伙企业的申请书；（2）合伙协议；（3）合伙人身 份证明；（4）经营场所使用权证明。
❖ ②公司存续期间，可依法定程序增加或者减少注册资本 ，但发起人不得退出或者转让其所持股份
❖ ③由甲委派3名、乙和丙各委派2名董事组成公司董事 会，负责执行公司业务；由董事会在董事会成员之外选 举1—2名监事，履行内部监督职责；在董事会成员中 选任一名董事兼任总经理，负责公司日常事务并作为公 司的法定代表人；
退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业， 从而丧失合伙人资格的活动。
按是否基于退伙人的退伙意愿，退伙原因可分为自愿 退伙和法定退伙两大类。
（1）自愿退伙 （2）法定退伙
第四节 公司法
❖一、公司的概念和特征
❖ （一）概念 我国公司法第3条规定P29 大陆法系中侧重概括 英美法系中公司包含营利和非营利性质的社会团体
❖二、什么是商事组织？
▪ 企业：依法成立并具备一定的组织形式，以营利为 目的的专门从事生产经营或者服务的经济组织。
▪ 商事组织：即商事企业，是依法成立的以自己名义 从事营利性活动并具备一定规模的经济组织，是国 际商事活动的主体。
说一说：它们是商事组织吗？为什么？
三、商事组织的分类形式
主要形式
特征和因素
▪个人独资企业 ▪ 合伙企业 ▪ 公司
不同类型的商事组 织对应不同的特征、 权利和义务
选择不同形式 的主要因素： P19
补充：法律形式之外的商事组织不受保护
第二节 个人独资企业法
1
由一个自然人单 独投资设立（财
产和债务）
2
企业所有权和 管理权合二为 一（有聘用）
一、概念 二、特征
3
税赋较轻（只 缴纳一次个人
❖ （3）股本额。组建方案中虽拟筹资额为1200万元， 但按其拟定的股份面值和股份数额计算，其股本额只有 800万元
❖ （4）股份转让限制。股份有限公司的基本特征之 一是股东可以自行转让所持股份而不受其它股东 及公司的限制，虽然公司法对发起人转让股份有 转让期限的限制，但也仅仅限制其在公司成立后 的3年内实施股份转让行为。本例的组建方案中限 制发起人在公司存续期间转让其股份，剥夺了发 起人股东合法的股份转让权，因而是不合法的。
• 最低数目要求
• 关于企业的银行账户问题
公司 • 定义 章程 • 大陆法系国家的基本内容
• 英美法系国家的基本内容
（二）程序P33 （三）方式P33
五、公司资本
※股份是拆 分注册资 本的结果 ※ 1亿资本1 亿股 ※异价销售 只高不低
※三同 同股同权 同股同利 同股同价 ※两类 记名 不记名
➢股份
二、公司和公司法的历史沿革 （一）公司的产生和发展 中世纪地中海沿岸：家族企业（合伙）+康孟达组织（法 人） 地理大发现：殖民贸易的资金筹集（募集+委托） 16-17世纪：英国东印度公司（公司财产与股东财产分离） 19世纪工业革命以来：迅猛发展
❖ （二）中国的公司立法 1861上海旗昌轮船公司 1903光绪《公司律》 1930《公司法》 1993《中华人民共和国公司法》1999修正法
所得税）
4
内部结构简单 ，经营灵活， 法律限制较少
个人独资企业为非法人企业
三、个人独资企业的设立
必须符合法律所规定的条件和程序，相对而言，个 人独资企业的设立最为简便易行。P21
自然人 要求
名称 要求
投资 要求
程序 要求
四、个人独资企业与相关 主体概念的关系【简单了解】
个体工商户，是指由 个人或者家庭投资并经营， 可请1—2个帮手、带不超 过5个学徒，且由投资人 承担经营风险的小型经营 实体。
第三节 合伙企业法
一、合伙企业的概念 所谓合伙，是两个或者两个以上主体为共同目的，
按照协议共同投资、共同经营、共享权益、共担风险 的组合关系。合伙是一种基于契约而形成的特定法律 关系。
●合伙的四个共同 （典型：瓜子倒卖） ●合伙的起源、发展、 现状
第三节 合伙企业法
有限（以出资额为限）
二、合伙企业的种类
❖ 两者有什么区别？ ❖ 公司治理结构中的四个基本构
成要素是什么？它们在公司治 理结构中的地位和作用分别是 怎样？
❖
生活中的辛苦阻挠不了我对生活的热 爱。20 .11.1 520. 11.15 Sund ay, November 15, 2020
六、入伙与退伙
入伙的条件与程序 新合伙人入伙时，应当经全体合伙人一致同意；同
时，为了确定入伙后新合伙人及原合伙人的各自的权利 和义务，新合伙人须与原合伙人依法订立书面入伙协议， 并须相应修改原合伙协议的有关事项。依照订立合伙协 议的基本原则，订立入伙协议时，原合伙人应当向新合 伙人告知原合伙企业的经营状况和财务状况，不得骗取 新合伙人入伙。
❖ （5）组织机构的设置及人选确定。股份有限公司董 事会的成员一般应由股东大会选举产生，而不是由股 东瓜分名额后由各自委派；公司董事会应依法选举产 生一名董事长作为公司的法定代表人，而不能由董事 兼任的经理行使董事长职责，且公司经理依法应由董 事会聘任而非选任。
❖ （6）设立责任。公司设立失败的，依法应由发起人 承担连带责任，而本例的组建方案中约定将设立责任 归于甲乙，是既不公平又不合法的。
高管层
由谁聘任？ 董监高薪酬 董监高人事
请思考并总结公司治理结构的构成方式
股东会 选举 董事会 聘
监事会
监监 督督
经理 提名
副经理 财务负责人
任命
❖案例：
❖ 甲、乙拟与丙以发起设立的方式共同组建一股份有限公 司，由三方拟订的公司组建方案的内容：
❖ ①公司筹集资本总额人民币1200万元，股份总数为 800万股，每股面值为1元，折股价格为1.5元；
第
二
章
国
际
主 讲
商 事
组
胡 靖
织 法
第二章 国际商事组织法
本章导读
1
商事组织概述
2 个人独资企业法
3
合伙企业法
4
公司法
指导大学生就业和创业实践中遇到的法律问题
第一节 商事组织概述
❖一、为什么建立商事组织相关的法律制度？
▪ 区别商事主体和民事主体，在交易行为中分别对应 不同的法律责任（教学行为中的学生和上班族&课 本P18案例导读）
三Байду номын сангаас公司的类型
无限公司
人合、普伙、 无限连带责任
两合公司
资合、有伙、 有人加普人
股份有限公司
有限责任公司
资本封闭性、 人数限制性、 组织简单、信 息非公开